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滬上法律專家：離婚析產仍是熱點 《婚姻法司法解釋（三）》實施一周年
來源：上海商報 日期：2012-10-15 作者：周敏 閱讀：4,059次
房產未登記前，真的能撤銷贈與嗎？婚前一方用首付買房并登記自己名下，婚后共同還貸，婚后還貸增值的部分如何計算？婚前購房，婚后父母幫忙還貸是對自己子女的贈與，還是對夫妻雙方的贈與……自去年８月正式實施《婚姻法司法解釋（三）》（簡稱司法解釋三），司法實踐中到底遇到哪些熱點問題？上周五，上海市律師協會民事業務研究委員會專門舉行一場實務研討會，資深法官、婚姻家庭法教授以及１２０余名律師到場各抒己見。商報記者發現，房產、公司股權等涉及財產的分割問題仍是大家熱議焦點。
撤銷贈與房產如何判斷？
一年多過去，在專業法律人士的眼里，司法解釋三似乎對上海的沖擊并不大。上海一中院民一庭庭長吳薇法官研討時認為，適用司法解釋三總體沒有很大問題，但法律界人士對其中的第６條、第７條、第１０條、第１８條等規定還是有不同觀點。
如司法解釋（三）第六條規定，婚前或者婚姻關系存續期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規定處理。
這條規定最大的爭議是夫妻房產的贈與是什么性質？是單純的財產贈與還是夫妻雙方對財產的約定？
一種觀點認為夫妻之間的贈與摻雜了太多的感情因素，應不同于合同法的贈與。比如婚姻和照顧老人、家務料理，結婚生子等等結合在一起，若允許撤銷可能對一方不公平，但這種觀點又從根本上否定司法解釋三的規定。
還有人提出動產是否可以撤銷？依據合同法規定，贈與動產和不動產都能撤銷，若司法解釋三只局限于不動產，似乎又與立法依據有沖突？若動產能撤銷，實踐中又很難判斷是否已轉移了動產？
“判斷是單純的財產贈與，還是夫妻對財產的約定存難度，通常夫妻之間很少寫贈與合同。我覺得到底哪些情況是可撤銷的，最好還是要做些梳理?！眳寝闭f。
吳薇認為，夫妻間的財產贈與是否可以撤銷主要看這項贈與是單務還是雙務。所謂單務，就是單方義務，即在贈與合同中，僅有一方具有義務，另一方是單純的接受無相對應的義務。這時候，贈與當然可以撤銷。若是雙務，也就是說接受贈與的一方也具有一定的義務則不能撤銷。吳薇強調，單務和雙務不能簡單的判斷，不能說涉及到感情，在贈與的同時相對方就有了感情方面的義務，就必然是雙務。
婚后父母幫還貸性質認定？
２００３年，姚某與瞿某結婚，２００９年９月起分居并起訴離婚。婚前姚某以６０萬元買下延安西路的一套房屋，離婚時市價漲到３５０萬元，產權登記在其一人名下。婚后共計償還房貸本金、利息３６．５萬余元，其中姚某母親曾在２００４年以銀行本票的方式劃入兒子用于償還房貸的賬戶２０萬元。
一方婚前按揭貸款購房，婚后其父母幫助歸還貸款的行為性質如何認定，是對自己子女的單方贈與還是對夫妻的雙方贈與？上海律協民委會委員付忠文律師拋出了這樣一個問題。
據悉，一審法院認為，房產權歸姚某所有，姚某系該房抵押貸款的主貸人，放貸銀行理所當然每月從其名下的銀行賬戶中扣除還貸本息，姚某未舉證證明其母在劃款時的意圖是對其一方的贈與，故法院認定該錢款系姚某之母對雙方的贈與。
二審法院審理后認為，姚某于婚前購買延安西路房屋，婚后其母將２０萬元劃入姚甲的還貸賬戶內，與司法解釋二、三有關父母在子女婚前購房及婚前出資，或子女婚后購房及婚后出資的情形有所不同，故不適用《婚姻法》司法解釋二、三的有關規定，而應適用《婚姻法》第十七條的規定，認定姚某母親系向姚某、瞿某的共同贈與，二審法院維持了原判。
付忠文律師則認為，一方婚前債務，一般不因婚姻關系的產生及延續而發生改變；父母為子女歸還婚前債務，在父母未明確表示贈與何方時，一般應視為對子女的單方贈與，但夫妻雙方另有約定或父母明確表示贈與雙方的除外。
對此，吳衛義表示，嚴格從司法解釋二、三上理解，法院的判決沒錯，婚后父母幫助歸還貸款的確不能適用這兩條規定。不過，付律師的觀點也有道理，“為什么會有兩種觀點出現，大家對司法解釋三的條款廣義、狹義的理解不同而已。”
婚后父母出資購房怎么算？
司法解釋三剛出臺時，不少人戲稱第７條為：“婚后父母買房，兒媳沒份。公婆笑了，丈母娘哭了?！币荒甓嗪蟮慕裉欤@條涉及婚后父母出資購房的條款，仍引起眾多法律人士的議論。
吳薇說：“房產的產權登記確是判斷父母贈與給誰的依據，但人之常情，父母出錢登記在另一方名下，并不代表不給自己一方的子女，要否定他的權益，還需拿出其他證據?！?/p>
司法解釋三第７條第二款規定：由婚后雙方父母出資購買的不動產，產權登記在一方子女名下的，該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外。如果是雙方父母共同出資，登記在雙方子女名下，是否適用第二款規定呢？在這方面各方意見也存在分歧。
吳薇提出，產權登記在誰名下，并不能完全將此作為依據，“法律規定很重要，同時也要考慮人情事故、老百姓對事情的認知等等。”
上海律協民委會副主任吳衛義律師認為，“解釋三第７條還是狹窄了些，與實際操作情況不能完全相符。如男方父母出資１００萬元，為了表示誠意，將房產登記在女方一人名下，這種情況怎么辦？”
吳衛義還舉了個例子，一名富二代婚后由父母全額出資１０００萬元開了家公司，離婚時公司股權是按夫妻共同財產分割，還是按出資父母贈與給自己子女一方的財產分割呢？公司股權分割是否能適用解釋三第７條呢？這樣看來，似乎司法解釋三并沒有給出一個明確的答案。
婚后還貸增值部分如何計算？
婚前買房登記在一方名下，婚后共同參與還貸，婚后還貸增值的部分如何計算？要不要把利息算進去？判決給予補償有什么依據？房價下跌的話，又該如何適用解釋三第１０條款？
吳薇提出，還貸增值的計算方法只是確定補償的一個基礎，還要考慮婚姻的長短、照顧子女、保護婦女權益等等綜合因素，在計算方法各有利弊情況下，合情合理進行適當調整，“這方面的確還有一些爭議，最好高院日后能明確下來?！?/p>
付忠文同樣談到了上述問題。他認為，夫妻婚后還款所對應的增值部分，最好以婚后所還本金占最初購房時房屋總價（購房價格加上稅費）的比例進行計算，這樣才比較公平。
若有一天，房產出現貶值呢？《最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用》一書中的觀點是：若出現跌價夫妻應共同承擔，但若女方符合法律規定的需要照顧的情形，可根據該情況進行多分以求平衡。
付忠文認為，根據公平原則，若非產權人一方并無法律規定的應當給予照顧的法定情形或酌定情形，應由夫妻雙方共同承擔跌價損失。
“司法解釋三出臺后，很多客戶打電話給我們咨詢是否可達到規避法律的目的。比如產權人為防止房屋增值被分割，哄騙配偶借房居住，將房屋租金用于還貸，且將房屋出租和管理事宜委托為專業地方或父母去做，這樣產權人婚后還貸的部分就不屬于夫妻共同財產還貸?！备吨椅慕ㄗh，法院在處理此類案件時，要結合案件實際情況，而非一刀切的模式。
離婚后未處理財產能再分割﹖
離婚后一方反悔，稱還有未處理的夫妻共同財產，要求法院重新分割？在法律人士看來，雖然婚姻法司法解釋三第１８條中明確規定：離婚后，一方以尚有夫妻共同財產未處理為由向人民法院起訴請求分割的，經審查該財產確屬離婚時未涉及的夫妻共同財產，人民法院應當依法予以分割，經審查該財產確屬離婚時未涉及的夫妻共同財產，人民法院應當依法予以分割。但實踐中，他們仍遭遇棘手問題。
吳衛義告訴記者，協議或調解離婚一般會寫上“雙方在財產及債務處理等事項協商一致”，但由于種種原因，后來還是有可能出現共同財產未處理，要求法院再審的情況。
吳薇透露，目前司法界有一種觀點是分割的一方需提出對方故意隱匿財產、或雙方共有狀態約定暫不處理的相關證據，口子不能大開。而另一種則認為，只要是沒處理過的就是共同財產，當事人有權要求再次進行分割。
對此，吳衛義坦言，事實上尋找對方有故意隱匿財產的證據很難，“取證責任怎么分配？我比較傾向只要未處理就能再分割的觀點?！?/p>
“過去老法官辦案時，都會要求當時離婚的當事人列出財產清單，基本上不會遺漏問題?，F在我們也會要求法官在辦離婚時問清楚當事人，在調解筆錄或庭審筆錄明確記錄，以便判斷此前是否處理過存爭議的財產?！眳寝闭f。
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