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國(guó)際貨物貿(mào)易所有權(quán)轉(zhuǎn)移
國(guó)際貨物貿(mào)易所有權(quán)轉(zhuǎn)移
作者:吳彬
出版社:法律出版社
出版時(shí)間: 2016-09-09

作者簡(jiǎn)介

畢業(yè)于復(fù)旦大學(xué)外文系英美語(yǔ)言文學(xué)專業(yè),文學(xué)士;復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院,法律碩士。長(zhǎng)期從事國(guó)際貿(mào)易,現(xiàn)為上海中天律師事務(wù)所律師,專注研究國(guó)際合同法和物權(quán)法。

內(nèi)容簡(jiǎn)介

國(guó)際貨物貿(mào)易合同上標(biāo)的物皆為國(guó)際運(yùn)輸且以單證形式交付,物流和單證流的分離性使所有權(quán)移轉(zhuǎn)方式存在特殊性,僅將貨交第一承運(yùn)人作為標(biāo)準(zhǔn)未必適應(yīng)復(fù)雜 的現(xiàn)實(shí)情況,故移轉(zhuǎn)方式之確定須將合同約定之國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)、單證類型、交付方式和結(jié)算條件等要素類型化并置于合同系屬的物權(quán)移轉(zhuǎn)的不同立法模式中予以考 察。國(guó)際貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)問(wèn)題涉及不同國(guó)家的物權(quán)法、合同法、破產(chǎn)法、海商法和保險(xiǎn)法等以及國(guó)際法和國(guó)際慣例,由此這項(xiàng)研究頗具廣度和深度。


序言

    吳彬是我的學(xué)生,他在復(fù)旦英美語(yǔ)言文學(xué)專業(yè)畢業(yè)后,一直從事歐美國(guó)際貿(mào)易工作。后就讀于復(fù)旦法學(xué)院,并成為執(zhí)業(yè)律師,專長(zhǎng)國(guó)際貿(mào)易法領(lǐng)域的法律業(yè)務(wù),也是兼有國(guó)際貿(mào)易和合同法理論修養(yǎng)和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的專家。

    買賣合同上的所有權(quán)移轉(zhuǎn)一般區(qū)分為意思主義和形式主義立法模式,形式主義立法模式中,交付為所有權(quán)移轉(zhuǎn)方式,但是在國(guó)際買賣合同上的交付方式究竟是標(biāo)的物還是權(quán)利單證的占有移轉(zhuǎn)?立法和理論都沒(méi)有定論,而現(xiàn)實(shí)中確實(shí)需要對(duì)此設(shè)立一個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn),因?yàn)楫?dāng)事人的權(quán)利義務(wù)甚至第三人的物權(quán)取得都取于這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。不同的單證又如何以類型化的方法來(lái)判斷其是否具有所有權(quán)移轉(zhuǎn)的效力?這就需要探究交付的實(shí)質(zhì)含義及其效力要件,這種探索又必然涉及對(duì)標(biāo)的物特定化,間接占有制度和停運(yùn)權(quán)等制度的研究,仿佛魚(yú)骨的架構(gòu),其中既有主干骨,又有橫向的側(cè)骨,由此形成一個(gè)較為完整的研究框架。論及研究范式,由于這些問(wèn)題既可從立法論的角度也可以從法解釋學(xué)的角度進(jìn)行研究,而比較法和法發(fā)生學(xué)的研究又是必由之路,所以需要廣闊的學(xué)術(shù)視野,良好的語(yǔ)言能力,一定的理論功底和為實(shí)務(wù)提供解決方案的責(zé)任感,我很欣慰作者做到了這些。

    我一直鼓勵(lì)學(xué)生既要關(guān)注理論,也要關(guān)注制度。由于合同適用的法律規(guī)范的復(fù)雜性,國(guó)際貨物買賣合同履行和解除后的標(biāo)的物所有權(quán)移轉(zhuǎn)的研究具有相當(dāng)大的理論和現(xiàn)實(shí)意義,也有相當(dāng)大的挑戰(zhàn)。作者從基礎(chǔ)理論著手,結(jié)合自己涉獵的大量案例,在比較法制度層面上對(duì)這些問(wèn)題進(jìn)行了詳細(xì)的剖析,為國(guó)際買賣合同的標(biāo)的物所有權(quán)移轉(zhuǎn),風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的方式和條件提供了路徑參考,也為中國(guó)法借鑒國(guó)際法和外國(guó)法的一些制度進(jìn)行了探索,尤其對(duì)于國(guó)外合同法較新的立法成果,例如德國(guó)新債法,英國(guó)買賣法1995年增加條文和DCFR的規(guī)范分析,具有很大的啟發(fā)意義,在中國(guó)民法典起草之際,這樣的研究是有價(jià)值的。

    當(dāng)然這些問(wèn)題的探索可能是沒(méi)有止境的,當(dāng)一種研究的廣度包括民法,國(guó)際商法,海商法,保險(xiǎn)法等領(lǐng)域的話,因?yàn)檫@些法學(xué)領(lǐng)域的特有規(guī)范屬性和調(diào)整對(duì)象的差異使構(gòu)筑完全自洽的國(guó)際貨物買賣法的所有權(quán)移轉(zhuǎn)學(xué)說(shuō)比較艱難,但這不影響這種努力的必要性和目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的可能性,況且國(guó)際買賣合同的統(tǒng)一化也是一種趨勢(shì),這種趨勢(shì)更凸顯了對(duì)理論和立法供給的現(xiàn)實(shí)需求,希望作者繼續(xù)在這個(gè)領(lǐng)域提供新的研究成果。

    特為本書(shū)作序。學(xué)無(wú)止境,希望吳彬百尺竿頭,更上一層樓。

              王全弟 

                       (復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院教授,博士生導(dǎo)師)

圖書(shū)目錄

引言 
第一章動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)模式考察 
第一節(jié)羅馬法上的所有權(quán)移轉(zhuǎn) 
第二節(jié)動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)立法模式 
一、債權(quán)意思主義 
二、物權(quán)形式主義 
三、債權(quán)形式主義 
四、當(dāng)事人意思主義 
第三節(jié)國(guó)際法和歐盟法上的買賣合同所有權(quán)移轉(zhuǎn) 
一、聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 
二、其他國(guó)際示范法和國(guó)際慣例 
三、《歐洲統(tǒng)一貨物銷售法》(CESL)和《歐洲示范民法典草案》(DCFR) 
第二章所有權(quán)移轉(zhuǎn)之效應(yīng) 
第一節(jié)合同履行 
第二節(jié)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 
一、風(fēng)險(xiǎn)和風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的定義 
二、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的不同立法例 
第三節(jié)保險(xiǎn)利益 
一、沿革和定義 
二、要件和所有權(quán) 
第四節(jié)破產(chǎn)法上權(quán)利 
一、移轉(zhuǎn)之效力:破產(chǎn)后誰(shuí)之損失 
二、國(guó)際破產(chǎn)法 第五節(jié)執(zhí)法者扣押和執(zhí)行 
第三章所有權(quán)移轉(zhuǎn)與交付 
第一節(jié)羅馬法上交付 
一、讓與人為物件所有人并有轉(zhuǎn)讓能力 
二、須有所有權(quán)移轉(zhuǎn)的合意(抑或正當(dāng)原因)
 三、交付之物必須為交易物 
四、須有轉(zhuǎn)移占有的行為 
第二節(jié)國(guó)際貨物貿(mào)易所有權(quán)移轉(zhuǎn)——標(biāo)的物特定化 
一、現(xiàn)代法上的有效的交付要件 
二、特定化剖析:以英國(guó)法為例 
三、撥歸概念之惑 
四、特定化與撥歸制度和共同所有制度的借鑒意義 
第三節(jié)賣方停運(yùn)權(quán):所有權(quán)移轉(zhuǎn)效力之例外 
一、賣方中途停運(yùn)權(quán)定義 
二、比較和評(píng)述——從所有權(quán)和占有的角度 
第四章所有權(quán)保留買賣合同之所有權(quán)移轉(zhuǎn) 
第一節(jié)所有權(quán)保留合同起源、類型和性質(zhì) 
一、起源 
二、所有權(quán)保留制度的比較法分析 
三、所有權(quán)保留類型 
第二節(jié)中國(guó)法和學(xué)說(shuō)上的所有權(quán)保留 
一、規(guī)范和學(xué)說(shuō) 
二、法律行為附條件和簡(jiǎn)易交付:債權(quán)形式主義語(yǔ)境下的困局 
三、物權(quán)變動(dòng)模式與所有權(quán)保留 
第三節(jié)取回權(quán) 
一、比較法上取回權(quán)行使要件和效力 
二、中國(guó)法上取回權(quán) 
第五章交付何以進(jìn)行:國(guó)際貨物貿(mào)易所有權(quán)移轉(zhuǎn)類型 
第一節(jié)交付形態(tài)與構(gòu)造 
一、貨物交付和提單交付 
二、擬制交付和指示交付及其公示力 
三、間接占有 
第二節(jié)國(guó)際貨物貿(mào)易中的交付時(shí)點(diǎn)判斷
 一、典型模型
 二、貿(mào)易術(shù)語(yǔ)與交付方式
 三、提單之屬性與交付工具 
第三節(jié)信用證結(jié)算之合同上所有權(quán)移轉(zhuǎn) 
一、信用證種類和流程 
二、信用證功能
 三、信用證特征
 四、信用證法律性質(zhì) 
五、信用證和標(biāo)的物所有權(quán)移轉(zhuǎn) 
第六章所有權(quán)回轉(zhuǎn):合同解除后的貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn) 
第一節(jié)合同解除之事實(shí)構(gòu)成與解除后果 
一、比較法上合同解除之事實(shí)構(gòu)成 
二、解除權(quán)行使之后果:比較法分析 
三、違約形態(tài)的類型學(xué)分析 
四、他山之石:德國(guó)履行障礙法與合同解除 
五、解除權(quán)事實(shí)構(gòu)成 
六、合同解除與損害賠償 
第二節(jié)合同解除之溯及力 
一、合同解除效果之學(xué)說(shuō) 
二、解除意義的經(jīng)驗(yàn)事實(shí)和實(shí)然法辨析
 三、溯及力和貨物返還之權(quán)利性質(zhì) 
第三節(jié)不同合同類型的恢復(fù)原狀 
一、解除合同的類型分析和恢復(fù)原狀必要性之關(guān)系 
二、一次性交付合同 
三、貨物多批次交付合同 
第四節(jié)合同解除與終止 
結(jié)語(yǔ) 
參考文獻(xiàn) 
書(shū)庫(kù)檢索

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