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規范“借殼上市”的行業政策終于出臺
來源：法人雜志 日期：2011-09-02 閱讀：2,931次
規范“借殼上市”的行業政策終于出臺
千呼萬喚中，規范“借殼上市”的行業政策終于出臺。
自9月1日開始，由中國證監會發布的《關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定》（下稱“《決定》”）正式施行。
《決定》除在監管范圍、監管方式等方面予以明確之外，還專門針對《上市公司重大資產重組管理辦法》新增加了重要內容，對擬借殼對應的經營實體經營時間及利潤情況均做出了具體規范。
《決定》施行后，借殼上市標準已接近IPO（首次公開募股）標準。這是國內證券史上首次就借殼上市的標準進行明確，監管層此舉旨在進一步規范、引導借殼上市活動，杜絕內幕交易頻發的現狀。
一直以來，與借殼上市有關的上市違規是中國證券界難以治愈的頑疾，多起借殼上市被曝出隱含內幕交易、關聯交易、貪腐等一系列問題。借殼上市的存在本為更好的完善上市制度，盤活不良資產，結果卻淪為少數利益集團謀取私利的工具，各界對于借殼上市的規范問題詬病已久。
而此次政策出臺，提供了打擊“借殼上市”所帶來的尋租行為的法律依據，但“立法易、執法難”一向是國內許多領域長期存在的問題，此次《決定》能否起到應有的作用，還有待各方努力。
“借殼上市”終規范
在《決定》中，證監會提高了資產重組的門檻，規定擬借殼對應的經營實體持續經營時間應當在3年以上，最近2個會計年度凈利潤均為正數且累計超過2000萬元。而按照2006年頒布的《首次公開發行股票并上市管理辦法》的相關規定，發行人需最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元。
此前，借殼上市的審核標準大大低于IPO標準，收購一個空殼之后，通過資產注入、重組的操作，可使難達IPO標準的企業順利上市。且在借殼重組過程中，由于過程復雜、決策鏈條過長，極易隱藏內幕交易、關聯交易等行為，給一些操作者違規獲利或權力尋租提供了可能。
“相對于IPO，借殼上市的確比較快速有效。”北京隆安律師事務所高級合伙人王丹律師在接受《法人》記者采訪時表示，國內IPO門檻比國外證券市場相對較高，流程也相對復雜，這是企業愿意采用借殼上市的原因之一。
王丹還認為，企業選擇借殼上市的原因有很多，例如周期因素、行業因素、成本因素等等，其中也不乏有的企業內部結構無法達到上市標準而不得不選擇借殼上市，但考慮到借殼上市也要受到監管層的監管和審批，這種情況會越來越少。
王丹還表示，這次新規最重大的意義在于，明確了借殼上市標準的適用范圍和計算原則，明確規定借殼上市的監管范圍、監管條件和監管方式，有利于遏制市場內幕交易，為監管層正確引導規范借殼上市行為提供了法律和制度依據。
一直以來，國內民營企業普遍缺乏融資渠道，中國人民大學法學院葉林教授認為，我國的上市條件當中雖并未明確向國有企業傾斜,但從實際做法來看，早些年國字號企業仍是上市主力軍。民營企業與國有企業爭奪上市指標，肯定會潰敗下來，導致一些民企不得不寄希望于借殼上市。
“但時至目前，在經歷一大批國企上市風潮之后，相當一部分的國有企業已經解決了上市資源的問題。”葉林告訴《法人》記者，早期民營企業熱衷于借殼上市，有其急需融資渠道和融資平臺的考慮，但現在此類需求已不像當年那樣明顯。
王丹也認為，民營企業上市融資的渠道相比從前已經有很大改善。在這樣的情況下，更需要完善的是如何建立有效的機制，在眾多企業中選擇出真正好的、有成長性的企業，為這樣的企業打開上市融資的渠道才是證券市場的重要任務。
借殼隱憂
大量借殼上市行為的出現，極易暗藏內幕交易等違規違法問題。此前國內證券市場曾曝出多起內幕交易大案，相當一部分與借殼上市有關。而在此次新規出臺之前，國內并無對“借殼上市”行為的明確定義，對一般資產重組行為和重大資產重組行為的界定不清，造成了監管和審查的難度。
葉林認為，借殼上市所帶來的對證券市場的負面影響，并非簡單的買殼問題，而是內幕交易行為本身的問題。內幕交易現象的存在，使得證券市場信息不通暢、利益不均衡，違規者獲得了暴利，而普通投資人則損失慘重。
“大部分重組問題，都涉及國有資產。而一旦涉及國有資產，交易鏈條就會非常之長。”在葉林看來，當重組涉及國有資產時，國資部門、地方政府都要參與其中，中國上市公司中的國有資產部分，大都是產業資本，而非金融資本。產業資本與金融資本相比，并非追求單純的資本變現那樣簡單。
葉林非常關心的一個重要問題是：目前國有資產的管理制度，跟信息披露的規則之間，有相當的沖突。
“換句話說，就是現有的國有資產管理體制和證監會要求的全面、真實、準確、及時的發布信息之間是有沖突的。”葉林的觀點有針對性。
中國社會科學院金融研究所研究員、金融市場研究室副主任尹中立在接受《法人》記者采訪時表示，一家沒有任何資產和業務的空殼公司就可以賣到數億元，對于上市公司原股東來說，保住上市地位就意味著保住了一顆“搖錢樹”。交易所對暫停上市公司的網開一面，受益的是地方政府以及上市公司關聯人，但損失的是“價值投資理念”和“價格發現功能”這兩塊證券市場存在與發展的基石。
“這使得中國的證券市場長期無法擺脫‘賭場論’的指責。”尹中立表示。
宜疏不宜堵
鑒于引發爭議的并非借殼上市行為本身，而在于隨之而來的違規違法問題。也有觀點認為，借殼上市有其存在的基礎及必要性，但是操作應更為公開、透明，所以針對借殼上市的監管，宜疏不宜堵。
“包括借殼上市在內的上市企業股權及資產的并購重組活動是一個健全的證券市場的應有之義。”王丹對《法人》記者表示，借殼上市現象本身并不會給證券市場和社會經濟帶來不利影響，但是由于以前對于借殼上市的規范不明，容易導致內幕交易等暗箱操作。這種暗箱操作才是證券市場的毒瘤，給社會經濟帶來嚴重的負面影響，是監管層應注重的方面。
王丹認為，不能因為存在內幕交易、存在監管障礙就盲目的因噎廢食，合理合法的規范借殼上市行為才是監管層應盡之職。殼資源的浪費與否算是其中原因之一，而更主要的原因在于規范借殼上市的行為，可以進一步拓寬并購融資渠道，豐富并購融資工具，保證證券市場的多種融資渠道的暢通。
“客觀的說，證監會已經是政府機構中執行效率很高的了，我本人還是有信心，通過這次新規的發布與執行，監管層能夠對借殼上市行為起到有效的監管作用。”王丹表示。
葉林也認為，“此次新規是針對問題而提出的一個解決方案，在特殊的歷史背景下，是個好現象。”
葉林告訴《法人》記者，當把買殼的標準和新股發行上市的標準基本拉平時，就不至于導致競爭，意味著在未來，這些“殼”可能活不下去，然后慢慢的往退市機制上再開一條路。
“所以不能把它想象為一個完美的規則，然后再讓它達到一個完美的效果。它是一個進步的規則，效果比以前好就行了。”葉林說。
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