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《上海律師》
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海事仲裁：倫敦、上海或香港?使用者指引
日期：2014-12-26 作者：方兆文
從事海商法的律師，在業(yè)務(wù)上很多時(shí)候都會(huì)遇上海事仲裁條款。但是應(yīng)該怎樣為客戶去挑選合適的仲裁地?本文將會(huì)為讀者提供一些指引。
海事仲裁
海事仲裁其實(shí)是沒有嚴(yán)格的定義，但是可以參考中國海事仲裁委員會(huì)2004年《仲裁規(guī)則》第2條的范圍。而國際貿(mào)易及航運(yùn)的爭議則一定是屬于海事仲裁的范圍，例如:大宗商品及租船合同。
歷史上海事仲裁有一特點(diǎn)，就是相關(guān)行業(yè)的從業(yè)人員，傾向由同行同仁對他們之間的爭議去作出裁決(例如租船同由船舶經(jīng)紀(jì)去裁決)。此外，國際貿(mào)易航運(yùn)爭議是具有非常強(qiáng)的國際性的，以及《1958年紐約公約》(共有150個(gè)締約國)而增進(jìn)仲裁裁決在締約國之間的可執(zhí)行性，仲裁成為海事爭議的首選爭議解決方法。
那么海事仲裁有什么特質(zhì)?作者的看法有下列各點(diǎn)：
（1）使用格式合同，例如金康94；
（2）準(zhǔn)據(jù)法是使用英格蘭法；
（3）大部份為獨(dú)任仲裁員的臨時(shí)仲裁；
（4）爭議金額差異可以非常巨大：從美金萬元計(jì)到美金十億元計(jì)。
作為理想的海事仲裁地，作者認(rèn)為必須有下列特質(zhì)：
（1）必需具有足夠海事專業(yè)知識(shí)的仲裁員；
（2）有仲裁機(jī)構(gòu)管理機(jī)構(gòu)仲裁；
（3）是聯(lián)合國《貿(mào)法委示范法》的法域；
（4）是1958年《紐約公約》的司法管轄區(qū)；
（5）仲裁庭有權(quán)下令采取臨時(shí)措施的權(quán)力；
（6）為一中立及公正的法域；
（7）司法支持仲裁；
（8）沒有限制的仲裁庭出庭發(fā)言權(quán)；
（9）優(yōu)良的仲裁基礎(chǔ)建設(shè)；
（10）語言(例如：雙語仲裁員/律師)；
（11）合理的訴訟費(fèi)用。
那么，香港、倫敦及上海作為仲裁地有什么共同的特質(zhì)呢?誠然它們?nèi)际菄H的金融中心，擁有完善的國際航空網(wǎng)絡(luò)。亦具備下列作為理想仲裁地的特質(zhì)：
（1）從事專業(yè)及知識(shí)的仲裁員;
（2）有仲裁機(jī)構(gòu)管理機(jī)構(gòu)仲裁。此外，有特定的仲裁規(guī)則，如文件仲裁及小額/簡易程序;
（3）是1958年《紐約公約》的司法管轄區(qū);
（4）司法支持仲裁;
（5）沒有限制的仲裁庭出庭發(fā)言權(quán);
（6）優(yōu)良的仲裁基礎(chǔ)建設(shè)。
倫敦海事仲裁
倫敦是世界的海事仲裁中心。原因是在歷史上波羅的海交易所是世界航運(yùn)活動(dòng)的中心點(diǎn)，以及波羅的海國際航運(yùn)公會(huì)的格式合同使用倫敦仲裁條款。此外，一些格式合同設(shè)定適用《倫敦海事仲裁員協(xié)會(huì)條款》適用。因而，倫敦的海事仲裁由1960年成立的倫敦海事仲裁員協(xié)會(huì)所支配。
但需注意的是倫敦海事仲裁員協(xié)會(huì)不是仲裁機(jī)構(gòu)，因此并不管理仲裁。事實(shí)上《倫敦海事仲裁員協(xié)會(huì)條款》是一臨時(shí)仲裁規(guī)則。它們提供的唯一服務(wù)是委任仲裁員。直至2014年8月1日，倫敦海事仲裁員協(xié)會(huì)有37名正式會(huì)員，他們處理《倫敦海事仲裁員協(xié)會(huì)條款》下的絕大部份仲裁。
由該協(xié)會(huì)的名字可看出，該協(xié)會(huì)條款下的仲裁地是英格蘭。對仲裁行使管轄權(quán)的法院是英格蘭高等法院皇座分庭。因而，如有關(guān)仲裁而需要向法院的申請，必須在倫敦進(jìn)行。事實(shí)上，成為該協(xié)會(huì)正式會(huì)員的條件之是必需于英國居住或能在極短的時(shí)間內(nèi)出席于倫敦舉行的聆訊(包括短暫但緊急的聆訊)。但是，它們的所有正式會(huì)員都沒有以中文處理案件的能力。在另一方面，如當(dāng)事人在倫敦需要機(jī)構(gòu)仲裁的服務(wù)，倫敦國際仲裁院可提供該服務(wù)(但是它們絕少處理海事仲裁)。最后，需注意的是，英格蘭是普通法但不是聯(lián)合國1985/2006年《貿(mào)法委示范法》的法域。
上海海事仲裁
在上海有兩個(gè)專門處理海事仲裁的仲裁委員會(huì)，它們是(a)中國海事仲裁委員會(huì)上海分會(huì)及(b)上海國際航運(yùn)仲裁院。這兩個(gè)仲裁委員會(huì)都有:(i)國內(nèi)的仲裁員（ii）港澳臺(tái)的仲裁員;及(iii)外籍的仲裁員。
根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》，臨時(shí)仲裁是不被容許的。仲裁規(guī)則也不許委任獨(dú)任仲裁員，除非仲裁以簡易程序進(jìn)行。仲裁也要使用中文除非當(dāng)事人另有約定，仲裁委員會(huì)及仲裁庭是沒有任何的酌情權(quán)。此外，根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》，仲裁庭是沒有采取臨時(shí)措施的權(quán)力(例如:強(qiáng)制令)。有關(guān)臨時(shí)措施必需向相關(guān)的人民法院申請。
至于，根據(jù)仲裁規(guī)則,會(huì)在什么地方進(jìn)行庭審?中國海事仲裁委員會(huì)2004年仲裁規(guī)則第41條規(guī)定，如果當(dāng)事人約定仲裁地點(diǎn)的，仲裁案件的審理應(yīng)當(dāng)在約定的地點(diǎn)。由仲裁委員會(huì)分會(huì)受理的案件應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會(huì)分會(huì)所在地進(jìn)行審理。所以，在一般情況下，庭審會(huì)在上海進(jìn)行。但是，上海位于東北亞地區(qū)，如果當(dāng)事人/仲裁員/律師從東南亞/南亞地區(qū)/南半球而來，他們需要更長的差旅時(shí)間。以上各點(diǎn)都會(huì)為外國的當(dāng)事人/仲裁員/律師參與庭審帶來不便。此外，有一點(diǎn)是需要大家留意的:仲裁委員會(huì)通常依爭議的金額收取仲裁費(fèi)用(包括管理費(fèi)及仲裁員的報(bào)酬)。所以如有一仲裁的爭議金額非常巨大，仲裁費(fèi)用也因此而增加，雖然案件的復(fù)雜性可以與爭議金額是沒有任何關(guān)系的。最后，需注意的是，中華人民共和國并不是普通法或聯(lián)合國1985/2006年《貿(mào)法委示范法》的法域。
香港海事仲裁
可以肯定的說，對中方的當(dāng)事人而言，因后述的原因，香港跟倫敦與上海相比，香港可以被認(rèn)定為最理想的仲裁地。香港地處亞洲中心，與亞太區(qū)各主要經(jīng)濟(jì)體系相距少于4小時(shí)飛行航程。
在法律而言，香港是大中華地區(qū)唯一使用普通法及2006年聯(lián)合國《貿(mào)法委示范法》的法域。
在香港，仲裁可以以機(jī)構(gòu)仲裁及臨時(shí)仲裁的形式進(jìn)行。香港有3個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)提供海事仲裁的服務(wù)：
（i）香港國際仲裁中心;
（ii）國際商會(huì)國際仲裁院秘書局—亞洲事務(wù)辦公室;
（iii）中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)香港仲裁中心。
此外，中國海事仲裁委員會(huì)香港仲裁中心將于2014年11月開幕。2012年香港國際仲裁中心共處理293件仲裁案件，其中38%涉及海事爭議(為所有類型案件中最大的組別)。關(guān)于仲裁費(fèi)用，香港國際仲裁中心及國際商會(huì)國際仲裁院的仲裁規(guī)則都區(qū)分管理費(fèi)用及仲裁員的報(bào)酬。
另一方面，在香港也有一個(gè)專門的海事仲裁員組織，名為香港海事仲裁組。直至2014年3月1日，香港海事仲裁組共有32名海事仲裁員。有為數(shù)不少的香港海事仲裁組海事仲裁員是倫敦海事仲裁員協(xié)會(huì)的支持會(huì)員及/或中國海事仲裁委員會(huì)的仲裁員。有些海事仲裁員更同時(shí)是香港及英格蘭的執(zhí)業(yè)律師/大律師并具有兩文(中文及英文)三語(普通話、粵語及英語)的能力。這一組合能為中方的當(dāng)事人提供最理想的仲裁服務(wù)。
在其他的當(dāng)事人同意下，中方的當(dāng)事人可以在香港以臨時(shí)仲裁或根據(jù)香港國際仲裁中心、國際商會(huì)國際仲裁院或中國海事仲裁委員會(huì)(在2014年11月或以后)的仲裁規(guī)則去委任一名香港的仲裁員去仲裁以英格蘭法律為準(zhǔn)據(jù)法的爭議。該程序可以使用中文，庭審以普通話進(jìn)行，仲裁裁決以中文書寫。
再者，由于香港與中國內(nèi)地地理上的接近及經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的密切，香港的仲裁員對文化差異是有良好的警覺性，對中國內(nèi)地的一些商業(yè)慣例也更為理解(例如:文件管理不善并不會(huì)影響一方當(dāng)事人的證供的可信性)。
關(guān)于國際仲裁中的出庭發(fā)言權(quán)，根據(jù)香港大律師公會(huì)《業(yè)守則》附件十四，中方的當(dāng)事人/律師可以直接聘用香港的執(zhí)業(yè)大律師出庭應(yīng)訊。他們當(dāng)中有些擁有非常豐富的處理海事爭議的經(jīng)驗(yàn)。有些更是英格蘭的執(zhí)業(yè)大律師。這些香港的大律師既可擔(dān)任仲裁代理人,亦可被委任為仲裁員。跟中國內(nèi)地不一樣，香港的仲裁員沒有任何資歷上的要求。對中方的當(dāng)事人而言，與倫敦和上海相比，香港具備理想仲裁地的所有特質(zhì)能滿足客戶需求，提供無可比擬的優(yōu)質(zhì)服務(wù)。
香港仲裁的其它優(yōu)點(diǎn)
以香港為仲裁地，除了作出的仲裁裁決，可根據(jù)《紐約公約》在一百五十個(gè)地方執(zhí)行外，香港還不斷完善仲裁及商貿(mào)法例。現(xiàn)行的《仲裁條例》，以聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)的《國際商事仲裁示范法》為基礎(chǔ)，采用一套廣為熟悉的國際仲裁制度。
（i）在香港法例第609章《仲裁條例》第35及56條之下，仲裁庭有相當(dāng)大的權(quán)力(例如頒發(fā)強(qiáng)制令，作出證據(jù)及資產(chǎn)保全的命令、文件披露命令及訟費(fèi)擔(dān)保等等)。此等命令在高等法院原訟法庭許可下可以根據(jù)《仲裁條例》第61條作為法庭的命令予以強(qiáng)制執(zhí)行。因此一方在沒有合理解釋下不執(zhí)行該等命令可被視為蔑視法庭而被判監(jiān)禁。
（ii）根據(jù)《仲裁條例》第22B條，在高等法院原訟法庭許可下，在仲裁庭組成之前，緊急仲裁員批準(zhǔn)的緊急濟(jì)助可以強(qiáng)制執(zhí)行，違反此等命令承擔(dān)前述責(zé)任。
（iii）根據(jù)《仲裁條例》第20條第6款，如屬海事法律程序，雖則法院作出命令擱置該訴訟的法律程序，但法院已作出命令扣押財(cái)產(chǎn)(例如船舶)，則該被扣押的財(cái)產(chǎn)或或?qū)⑻峁┑谋ａ尳鸹虮ＷC，可以予以保留，以作為履行仲裁裁決的保證。
（iv）根據(jù)香港法例第4章《高等法院條例》第21M條(見PremaBirkdale Horticulture (Macau) Ltd 訴Venetian Orient Ltd and Another [2009]5 HKLRD 89一案)及<仲裁條例>第45條，高等法院原訟法庭可以頒令臨時(shí)措施(例如強(qiáng)制令、保存資產(chǎn)/證據(jù)的命令)以協(xié)助外地進(jìn)行的仲裁程序(例如在中國內(nèi)地的仲裁)。
（v）在臨時(shí)仲裁中，如當(dāng)事人不能就仲裁庭成員的數(shù)目達(dá)成協(xié)議，任何一方可根據(jù)《仲裁條例》第23條第6款在繳納相關(guān)的費(fèi)用后向香港國際仲裁中心申請決定仲裁庭成員的數(shù)目。
總結(jié)
無可否認(rèn)，倫敦仍是世界上的主要海事仲裁中心。但是，仲裁地的決定屬于當(dāng)事人的自治管轄權(quán)。因而，當(dāng)事人不應(yīng)局限某一仲裁地的選擇。當(dāng)然，當(dāng)事人在揀選仲裁地的時(shí)候有不同的考慮因素。
在眾多不同的因素中，合理的訟費(fèi)及具有足夠海事專業(yè)知識(shí)的仲裁員為首要的考慮因素。如果亞洲地區(qū)能提供相同或更好的仲裁服務(wù)，那么就沒有任何理由去世界上其他地方仲裁。
在海事仲裁方面，香港及上海都是理想的仲裁地。從香港國際仲裁中心2012年的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)及中國海事仲裁委員會(huì)將于2014年11月在香港開設(shè)仲裁中心的事實(shí)證明，以香港作為另一海事仲裁中心越見普及。
事實(shí)上，倫敦海事仲裁員協(xié)會(huì)于2012年成立亞太區(qū)支持會(huì)員聯(lián)絡(luò)委員會(huì)。而該聯(lián)絡(luò)委員會(huì)的主席都是倫敦海事委員會(huì)在香港的支持會(huì)員。
請注意，因?yàn)橹俨靡?guī)則的差異，在香港進(jìn)行仲裁并不代表需要在香港進(jìn)行庭審。當(dāng)事人及仲裁庭都有權(quán)決定在什么地方進(jìn)行庭審。
無論如何，中方的當(dāng)事人如需要臨時(shí)仲裁，且仲裁的準(zhǔn)據(jù)法為英格蘭法，那么香港必定是一個(gè)最佳的選擇。請謹(jǐn)記，如果決定在香港進(jìn)行仲裁，請把格式合同的仲裁地改為香港。●
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