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如何認定刑法中的“國家出資企業”
來源：檢察日報 日期：2012-03-07 閱讀：5,856次
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在國企改制經濟轉型時期，有些人利用各種手段侵吞國有資產，或利用職務便利收受賄賂、瀆職等犯罪行為，給國家和人民造成了很大的損失。對此，最高人民法院、最高人民檢察院出臺了《關于辦理國家出資企業中職務犯罪案件具體應用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)，對這些相關犯罪行為作出了明確規定。但是，該《意見》在適用過程當中還是存在著一些分歧，筆者基于辦案過程中的一些經驗總結和認識對什么是“國家出資企業”作以下分析: 一、什么是國家出資企業 《意見》規定:所謂“國家出資企業”，包括國家出資的國有獨資公司、國有獨資企業，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。 對此規定，首先需要明確一個問題，即國有企業和國家出資企業是兩個不同的概念。國有企業屬于國有全資企業，即國有獨資公司、國有獨資企業;而國家出資企業則包括國有獨資企業和國有資本控股公司、國有資本參股公司。所以，國家出資企業是上位概念，而國有公司、企業是下位概念，它們是國家出資企業中的一部分。 二、國有控股、參股公司能否認定為國有公司 對此，理論上主要有三種觀點:第一種是國有全資說，認為只有當公司的資產全部是國有資產時，該公司才是國有公司。第二種是國有控股說，認為國有資產在公司中處于控股以上地位時，該公司就是國有公司。該說對國有資本的控股地位的要求不同，又可以分為兩種不同的觀點。其一是絕對控股說，認為只有當國有資產在公司中的比例達到50%以上時，該公司才是國有公司。其二是相對控股說，認為不一定非要國有資產在公司中的比例達到50%以上，只要國有資產在公司中處于控股地位，該公司就屬于國有公司。第三種是國有參股說，認為只要公司中有國有資本，該公司就是國有企業。 筆者認為，第一種觀點保證了國有公司概念的純潔性，但是對于國有資產的保護不夠全面，畢竟國有資產并不局限于國有公司，還有股份公司中也可能有國有資產成分，對此刑法也應作出一定的反應。第二和第三種觀點認為國有控股或參股時就屬于國有公司，也存在問題，因為這兩種觀點抹殺了股份制公司中非國有成分的存在，不利于保護非國有資產。 因此，《意見》基于中國現有特殊經濟發展現狀，獨創一個新的概念，即“國家出資企業”，為國有和非國有經濟成分劃清了界限，不僅解決了這一紛爭，同時也是一個務實的概念;不僅反映了現實經濟成分的狀況，而且也給予國有和民營經濟成分同等的保護。 三、企業產權不清晰時該如何認定另外，《意見》對在企業改制過程中產權不清的問題作了三條原則性規定: 第一，是否屬于國家出資企業不清楚的，應遵循“誰投資、誰擁有產權”的原則進行界定。由于一些小型國有企業在改制過程中由于管理不完善等歷史原因造成資產狀況不清晰，在確定企業性質時就會存在疑問。這時，就按照誰投資、誰擁有產權的原則進行界定，也就是說以誰是真實的投資者來確定產權歸屬。 第二，企業注冊登記中的資金來源與實際出資不符的，應根據實際出資情況確定企業的性質。一般來說，企業性質的確定應以工商登記為準，因為工商登記具有公示效力，具有對抗力。但是，由于國有企業改制這一工作的特殊性，完全以工商登記為準的話，有些情況下可能會導致國有資產流失，給國家和人民利益造成損失，所以，《意見》選擇了以實際為準的原則，即工商登記的資金來源與實際出資不符的，以實際出資情況來確定企業的性質，當然，這樣規定對于國有和非國有經濟成分來說都是一種機會均等的保護。 第三，企業實際出資情況不清楚的，可以綜合工商注冊、分配形式、經營管理等因素確定企業的性質。這就是說當按實際出資去界定企業性質也無法解決時，需要綜合多種因素，即利潤分配、經營管理多種因素來確定企業性質。 (作者單位:河南省人民檢察院) |
滬公網安備 31010402007129號
