網(wǎng)上投稿
《上海律師》
文娛動態(tài)
淺議混合所有制 經(jīng)濟(jì)的退出機(jī)制
日期：2014-08-11 作者： 楊維一
一、混合所有制經(jīng)濟(jì)的重要意義
改革開放三十多年來，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和成熟，國企和民企之間不再涇渭分明，“你中有我、我中有你”的所有制模式也逐漸成為常態(tài)。簡單而言，混合所有制經(jīng)濟(jì)存在以下兩點(diǎn)重要意義：
（一）在市場經(jīng)濟(jì)中，資源是依靠市場的無形之手進(jìn)行調(diào)配的，從生產(chǎn)效率低處往生產(chǎn)效率高處流動。混合所有制的經(jīng)濟(jì)制度打破了國企和民企之間的藩籬，有助于實(shí)現(xiàn)競爭，而競爭則是提高生產(chǎn)效率的最有效手段，優(yōu)存劣汰。
（二）混合所有制經(jīng)濟(jì)可以實(shí)現(xiàn)公私產(chǎn)權(quán)的優(yōu)勢互補(bǔ)，揚(yáng)長避短，發(fā)揮各自的長處，從而提高企業(yè)的生存和發(fā)展能力。這比國企和民企單純地自行摸索前進(jìn)和發(fā)展，更為便捷和有效。
二、混合所有制經(jīng)濟(jì)退出機(jī)制的重要意義
混合所有制經(jīng)濟(jì)并非“包治百病”的“靈丹妙藥”，正如夫妻之間的結(jié)合，不可能全部都白頭偕老。因此，考慮和設(shè)計混合所有制經(jīng)濟(jì)的退出機(jī)制便成為了“必修課”。簡單而言，混合所有制經(jīng)濟(jì)的退出機(jī)制也存在以下兩點(diǎn)重要意義：
（一）實(shí)現(xiàn)混合所有制經(jīng)濟(jì)“好聚好散”，在結(jié)合伊始就充分考慮好萬一事有不諧
比起事后費(fèi)時費(fèi)力通過協(xié)商乃至訴訟解決糾紛，事先設(shè)計好出路和解決方案無疑更加省時省力，同時也符合防患于未然的風(fēng)險控制原則。
（二）混合所有制經(jīng)濟(jì)退出機(jī)制本身，就是市場經(jīng)濟(jì)的必然選擇
正如前文所言，市場是配置資源的無形之手，由于俗稱的“資本的逐利性”，退出機(jī)制實(shí)際上也是實(shí)現(xiàn)市場自動調(diào)節(jié)的一部分。因此，設(shè)置退出機(jī)制實(shí)則上在提供退出途徑的同時，也實(shí)現(xiàn)了資源的再配置，這非常符合市場經(jīng)濟(jì)的原則和邏輯思維。
三、實(shí)現(xiàn)退出機(jī)制的制度性保障
要實(shí)現(xiàn)退出機(jī)制，以下幾個制度保障方面的問題是混合所有制企業(yè)需要解決的基本問題：
（一）前置程序：進(jìn)入機(jī)制
退出的前提是進(jìn)入。因此，混合所有制的進(jìn)入機(jī)制和進(jìn)入領(lǐng)域就是探討退出機(jī)制的、不可繞開的前置程序。前置程序并非本文討論的主題，故在此不贅，但筆者認(rèn)為我們均應(yīng)當(dāng)對此有清醒認(rèn)識，即退出機(jī)制的設(shè)立肯定是建立在進(jìn)入機(jī)制和進(jìn)入領(lǐng)域之上的。
（二）建立企業(yè)收益制度和風(fēng)險分擔(dān)制度
“退出機(jī)制”這個詞不是孤立的，而是與企業(yè)的收益分配和風(fēng)險承擔(dān)息息相關(guān)的。因此，退出機(jī)制設(shè)立之始，就是企業(yè)的收益制度和風(fēng)險分擔(dān)制度的建立。
這其中最為關(guān)鍵的原則，即是“同股同權(quán)”。“同股同權(quán)”是實(shí)現(xiàn)退出機(jī)制乃至混合所有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基石，亦是消除混合所有制經(jīng)濟(jì)參與者疑慮的前提，同樣也是混合所有制經(jīng)濟(jì)參與市場競爭不可或缺的組成部分。“同股同權(quán)”能夠充分調(diào)動不同所有制經(jīng)濟(jì)的活力，實(shí)現(xiàn)前文所述混合所有制經(jīng)濟(jì)的積極意義。
（三）所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)的分離
在解決股權(quán)問題之后，下一個面臨的課題便是混合所有制企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)的分離。此處值得著重指出的，是傳統(tǒng)國企存在的固有頑疾：政企不分。
不少傳統(tǒng)國企習(xí)慣以行政思維方式和行事手段來處理經(jīng)營業(yè)務(wù)，而不是尊重市場規(guī)律。不尊重市場規(guī)律所可能產(chǎn)生的惡劣后果，便是被市場所淘汰。同樣，民企也存在所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)混淆的問題，尤其常見于“家族企業(yè)”。由于中國改革開放施行市場經(jīng)濟(jì)相對時日較短，民企在所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)分離方面的傳統(tǒng)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，顯著不及西方民企，因所有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)混淆而導(dǎo)致“家族企業(yè)”在發(fā)展中掉隊的例子俯拾皆是。因而，建立、健全現(xiàn)代化的公司制管理，真正做到股東會、董事會、監(jiān)事會以及總經(jīng)理的權(quán)責(zé)明晰，乃是混合所有制經(jīng)濟(jì)建立過程中的題中應(yīng)有之義。
（四）實(shí)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)可交易
退出機(jī)制的實(shí)質(zhì)，是混合所有制企業(yè)產(chǎn)權(quán)的可交易性。這個可交易性是廣義的，例如上市公司的股票買賣，就是典型的退出機(jī)制之一；而非上市公司的產(chǎn)權(quán)交易，例如聯(lián)合產(chǎn)交所掛牌轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)。
四、建立退出機(jī)制的主要渠道
（一）公開上市
這是一個較為常見亦為大家眾所周知的方式。公開上市的優(yōu)勢較為明顯，通過上市來實(shí)現(xiàn)混合所有制經(jīng)濟(jì)的退出，可能伴隨盈利和融資再發(fā)展。上市包括承銷和包銷，但上市的缺點(diǎn)在于其難度往往較大。
按照渠道分類，公開上市模式可分為控股公司上市、境外上市和境內(nèi)上市。境外上市和境內(nèi)上市較易理解，而境外控股公司上市，是指持有混合所有制企業(yè)股權(quán)的股東企業(yè)上市，優(yōu)點(diǎn)在于可包裝和充填其他資產(chǎn)和概念，缺點(diǎn)在于并不利于混合所有制企業(yè)的融資，僅是單純的退出。
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓
股權(quán)轉(zhuǎn)讓，包括離岸股權(quán)轉(zhuǎn)讓和國內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓（產(chǎn)交所）。離岸股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般指轉(zhuǎn)讓方和受讓方均為非中國居民（企業(yè)），其中值得討論和解決的重點(diǎn)主要為稅收問題。與上市（承銷和包銷）相比，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)勢在于其手段更為便捷，缺點(diǎn)在于受讓人必須定向協(xié)商和談判。
（三）管理層收購
受益于逐漸完善的法治環(huán)境和反腐導(dǎo)向，現(xiàn)今我們再探討混合所有制經(jīng)濟(jì)的管理層收購，不再需要像改革開放的初期和中期那樣如履薄冰。管理層收購在激勵企業(yè)內(nèi)部人員積極性、降低代理成本、改善企業(yè)經(jīng)營狀況等方面都能夠起到積極的作用，因而逐漸受到廣大投資者的青睞。
（四）股權(quán)回購協(xié)議
常見于公司實(shí)際管理者從風(fēng)險投資者手中回購股權(quán)。無論對公司實(shí)際管理者或是投資者，無論風(fēng)險投資對賭的成功或失敗，股權(quán)回購協(xié)議均具備退出機(jī)制的積極意義。在入股初始，就約定好退出的條件，一旦預(yù)設(shè)的條件被滿足，股權(quán)回購協(xié)議即被激活，并可在充分協(xié)商（簽署股權(quán)回購協(xié)議）的前提下，實(shí)現(xiàn)退出的目的。
（五）公司清算
公司清算是一個中性概念，既存在公司無法實(shí)現(xiàn)設(shè)立目的和經(jīng)營成效之下的、被動的以及司法層面的公司清算，也可為事先達(dá)成一致的、公司完成設(shè)立目的的公司清算。同樣對于新組建的混合所有制企業(yè)，預(yù)先設(shè)立公司清算的條件，也不失為一種合理的退出機(jī)制，隨著經(jīng)營活動的多樣化和市場經(jīng)濟(jì)的深化，公司清算甚或破產(chǎn)清算也開始出現(xiàn)了越來越多的實(shí)例。●
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
