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律師法修改在爭(zhēng)議與期冀中前行

    日期：2007-07-17     作者：李慎波    閱讀：4,235次

     6月24日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議對(duì)律師法修訂草案進(jìn)行了首次審議。其中律師職業(yè)定位、律師執(zhí)業(yè)保障等成為公眾尤其是律師界關(guān)注的焦點(diǎn)。

學(xué)者認(rèn)為，律師法修訂草案相對(duì)10年以前的律師法有很多進(jìn)步，特別是律師在法庭上的言論不受追究、沒(méi)有檢舉的義務(wù)等，這些都非常具體，具有可操作性，對(duì)于律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的行使有很重要的現(xiàn)實(shí)意義。


持續(xù)至今的討論

“一部好的律師法，其積極作用甚至超過(guò)一部好的訴訟法?！?007年6月19日，河北律師趙穎鋒在自己的博客上以這樣一句話表述其對(duì)律師法修訂草案的態(tài)度。

在名為“律師法修改草案之修改意見(jiàn)”中，趙穎鋒希望新修改的律師法能夠在總則中將第三條中“律師依法執(zhí)業(yè)受法律保護(hù)”作為一條單列；在第四條加入“服務(wù)”，即律師協(xié)會(huì)依照本法對(duì)律師、律師事務(wù)所進(jìn)行服務(wù)，實(shí)施行業(yè)管理；總則增加一條：國(guó)家支持律師參與立法和法律調(diào)研活動(dòng)，支持律師對(duì)行政機(jī)關(guān)的社會(huì)管理工作提出批評(píng)和法律建議……趙穎鋒將自己的意見(jiàn)歸結(jié)成八條，并在每一條之后都附了詳細(xì)的理由。

律師法自頒布至今，已走過(guò)了10年歷程。毋庸置疑，律師法在規(guī)范律師執(zhí)業(yè)方面發(fā)揮了一定的作用。但是，近年來(lái)律師被當(dāng)事人毆打，被非法拘禁甚至陷入囹圄的事件卻屢見(jiàn)報(bào)端，作為律師執(zhí)業(yè)保障基本法的律師法無(wú)力為律師撐起一把保護(hù)傘，不能不令人深思。

2007年6月13日召開(kāi)的國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議上，討論并原則通過(guò)了《律師法（修訂草案）》。6月24日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議對(duì)律師法修訂草案進(jìn)行了首次審議。其中律師職業(yè)定位、律師執(zhí)業(yè)保障等成為公眾尤其是律師界關(guān)注的焦點(diǎn)?；仡櫄v史，展望未來(lái)，10年來(lái)關(guān)于律師法修改的問(wèn)題一直是法律界的熱門(mén)話題。10年中關(guān)于修改律師法的討論不斷，而對(duì)草案中到底應(yīng)該加入什么內(nèi)容也是眾說(shuō)紛紜，包括法學(xué)專家、司法行政部門(mén)、立法機(jī)構(gòu)以及律師、律師協(xié)會(huì)等各方都參與到這場(chǎng)持續(xù)至今的討論中。

律師法的前世今生

“從草案來(lái)看，這次修改有些突破，但整體上看并不是十分令人滿意?！?007年6月29日，中國(guó)政法大學(xué)教授馬宏俊在接受《民主與法制時(shí)報(bào)》記者采訪時(shí)表示。

馬宏俊，中國(guó)政法大學(xué)教授，中國(guó)政法大學(xué)律師學(xué)研究中心專家，曾與中國(guó)政法大學(xué)的終身教授陳光中一起被聘為司法部《律師法》修訂專家咨詢組成員。2006年12月，他出版了自己的研究成果《〈律師法〉修改中的重大理論問(wèn)題研究》。

對(duì)于律師法的修改，馬宏俊更愿意從歷史的角度進(jìn)行回顧與評(píng)價(jià)。律師法頒布之前，律師執(zhí)業(yè)的依據(jù)是1980年頒布的《中華人民共和國(guó)律師暫行條例》。該條例首次對(duì)律師的性質(zhì)、任務(wù)、職責(zé)、權(quán)利、義務(wù)、資格條件及工作機(jī)構(gòu)等做出明確的規(guī)定，標(biāo)志著上世紀(jì)50年代夭折的新中國(guó)律師制度得以恢復(fù)和重建。該條例頒布后，我國(guó)的律師隊(duì)伍迅速發(fā)展，律師業(yè)務(wù)不斷拓展。對(duì)于律師法的前身??《中華人民共和國(guó)律師暫行條例》馬宏俊教授給予了很高的評(píng)價(jià)：“這部法規(guī)當(dāng)時(shí)是一部行政法規(guī)，但立法機(jī)構(gòu)卻是全國(guó)人大常委會(huì)，實(shí)際上是起到了法律的功能。在當(dāng)時(shí)受到了很大的重視，對(duì)律師的權(quán)利與義務(wù)的規(guī)定也有很多前瞻性的規(guī)定，對(duì)我國(guó)的法制建設(shè)起到了很好的推動(dòng)作用。”

律師法的隆重出臺(tái)結(jié)束了律師執(zhí)業(yè)無(wú)法可依的局面，是我國(guó)法制建設(shè)史上的一件大事。與《律師工作暫行條例》相比，律師法在有關(guān)律師的性質(zhì)、資格的取得、律師組織形式和管理方式等方面，有許多新的突破，反映了立法的進(jìn)步。但對(duì)于律師的權(quán)利義務(wù)，業(yè)內(nèi)人士則是困惑大于欣慰，失望大于希望。

馬宏俊教授認(rèn)為，隨著我國(guó)司法改革的深入，合伙制律師事務(wù)所的出現(xiàn)、律師事務(wù)所規(guī)律化、社會(huì)律師與公職律師的分化等新問(wèn)題的出現(xiàn)，考慮到全國(guó)的情況，在1997年左右出臺(tái)律師法實(shí)現(xiàn)對(duì)律師的統(tǒng)一管理成為必然。但由于受多方面原因影響，當(dāng)時(shí)的律師法出臺(tái)很大程度上是各方面意見(jiàn)妥協(xié)的產(chǎn)物。而此后的幾年時(shí)間里，司法部等相關(guān)部門(mén)則將工作重點(diǎn)提到了該法的貫徹執(zhí)行上。雖然當(dāng)時(shí)依然存在不同意見(jiàn)，但考慮到該法出臺(tái)還沒(méi)超過(guò)5年，并沒(méi)有對(duì)當(dāng)時(shí)出現(xiàn)的一些問(wèn)題進(jìn)行修改。而隨后，伴隨著中國(guó)的入世、統(tǒng)一的司法考試的推出以及司法體制改革等條件的出現(xiàn)，2004，年律師法的修改再次成為熱點(diǎn)并被提到議程上來(lái)。馬宏俊也就是在此時(shí)加入了由時(shí)任司法部副部長(zhǎng)張軍主持的律師法修改專家咨詢組。

突然后的必然

十屆全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)律師法修訂草案進(jìn)行第一次審議之后，馬宏俊向《民主與法制時(shí)報(bào)》記者表示：“這么快就提請(qǐng)人大審議了，有點(diǎn)突然。 ”但在認(rèn)為此次審議突然的同時(shí)，他還表示律師法10年以來(lái)經(jīng)過(guò)多次的調(diào)查論證，受到多方的關(guān)注，現(xiàn)在進(jìn)行審議又體現(xiàn)一種必然。

早在2001年5月31日，中國(guó)政法大學(xué)律師學(xué)研究中心和《中國(guó)律師》雜志社就曾共同舉辦“律師法修改與完善理論研討會(huì)”。當(dāng)時(shí)，與會(huì)代表就律師的執(zhí)業(yè)條件、律師的權(quán)利義務(wù)、律師事務(wù)所的組織形式、律師的管理體制等問(wèn)題進(jìn)行了深入探討。中國(guó)政法大學(xué)律師學(xué)研究中心的青年學(xué)者陳宜副教授在研討會(huì)上作了《論〈律師法〉修改與完善》的主題報(bào)告。她說(shuō)，中國(guó)有關(guān)法律法規(guī)對(duì)律師的權(quán)利作了規(guī)定，其中閱卷權(quán)、調(diào)查取證權(quán)、依法執(zhí)行職務(wù)受法律保障權(quán)在律師的權(quán)利體系中有著舉足輕重的作用。然而這些重要權(quán)利在律師法中沒(méi)有得到應(yīng)有的體現(xiàn)，并且缺乏相應(yīng)的保障措施。上述內(nèi)容作為保障律師執(zhí)業(yè)的基本原則，律師法中應(yīng)有所體現(xiàn)。

當(dāng)時(shí)的《中國(guó)律師》雜志主編劉桂明十分感慨地說(shuō)：“律師這個(gè)職業(yè)，其實(shí)是一個(gè)看起來(lái)很美、聽(tīng)起來(lái)很闊、說(shuō)起來(lái)很煩、做起來(lái)很難的職業(yè)?！蹦壳盁o(wú)論是從事訴訟工作，還是非訴訟業(yè)務(wù)，都存在律師“執(zhí)業(yè)難”的現(xiàn)象。律師界將其歸納為“五難是普遍，三難最突出”。律師在執(zhí)行職務(wù)時(shí)主要存在“五難”：會(huì)見(jiàn)難、閱卷難、調(diào)查取證難、代為申訴和控告難、律師履行職責(zé)權(quán)利保障難。尤其是“會(huì)見(jiàn)(犯罪嫌疑人)難、閱卷難、調(diào)查取證難”更為突出。

陳宜認(rèn)為，現(xiàn)行律師法規(guī)定律師權(quán)利的條款寥寥無(wú)幾，但是涉及律師權(quán)利限制、律師義務(wù)以及律師法律責(zé)任的義務(wù)性、禁止性條款卻占了一半以上。與1980年通過(guò)的《律師暫行條例》規(guī)定的“律師依法執(zhí)行職務(wù)，受國(guó)家法律保護(hù)，任何單位、個(gè)人不得干涉”相比較，從法律規(guī)范的完整性來(lái)看，顯得過(guò)于原則和抽象。

中國(guó)政法大學(xué)的陳衛(wèi)東教授認(rèn)為，在律師的執(zhí)業(yè)保障權(quán)利中，獨(dú)立自由執(zhí)業(yè)權(quán)、執(zhí)業(yè)言論豁免權(quán)、合理取酬權(quán)、拒絕辯護(hù)與代理權(quán)均應(yīng)在律師法中權(quán)利一章加以體現(xiàn)或者予以完善。通觀新的律師法修改草案，這些權(quán)利雖有所涉及，但卻仍不盡如人意。如第四十一條規(guī)定了律師的執(zhí)業(yè)豁免權(quán)，卻又規(guī)定“但危害國(guó)家安全、公共安全以及藐視法庭的除外”?！懊暌暦ㄍァ睉?yīng)當(dāng)按照怎樣的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)認(rèn)定依舊掌握在法官手中，有些律師擔(dān)心該條會(huì)成為法庭制裁律師的尚方寶劍。

而相關(guān)問(wèn)題也得到了司法行政部門(mén)的關(guān)注。

焦點(diǎn)依然需要突破

十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十八次會(huì)議首次審議《律師法修改草案》時(shí)，以上問(wèn)題成為焦點(diǎn)。

6月26日全國(guó)人大內(nèi)務(wù)司法委員會(huì)副主任委員劉振華在審議律師法修改草案時(shí)表示：“總的講，律師法實(shí)行以來(lái)，對(duì)推動(dòng)我國(guó)法制建設(shè)，維護(hù)公正司法，保障人民群眾的合法權(quán)益都發(fā)揮了重要的作用。這次修訂是非常必要的，對(duì)修訂的內(nèi)容我都表示贊成。”

而當(dāng)天參加審議的十屆全國(guó)政協(xié)委員祝銘山則講得更為具體，他說(shuō)：“我對(duì)律師法修訂草案談幾點(diǎn)看法。我認(rèn)為律師法修訂草案是比較好的，與現(xiàn)行的律師法相比有很大的進(jìn)步，也可以說(shuō)有所突破，表現(xiàn)在：第一，關(guān)于律師職業(yè)定位問(wèn)題。長(zhǎng)期以來(lái)律師界的朋友對(duì)現(xiàn)行律師法的表述是很有意見(jiàn)的，改成現(xiàn)在的寫(xiě)法，明確了律師職業(yè)的社會(huì)意義，比原來(lái)的表述要好得多。第二，關(guān)于律師執(zhí)業(yè)‘三難’的問(wèn)題。這個(gè)問(wèn)題長(zhǎng)期以來(lái)困擾律師工作，修訂草案作了一些新的規(guī)定，對(duì)存在的問(wèn)題會(huì)有所緩解?！?

中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)官方網(wǎng)站中國(guó)律師網(wǎng)總編輯劉耀堂在接受記者采訪時(shí)表示，律師們對(duì)草案修改的意見(jiàn)比較集中的幾點(diǎn)之一就是律師和律師事務(wù)所定位的問(wèn)題。劉耀堂認(rèn)為，由于缺乏明確定位，律師事務(wù)所長(zhǎng)期以來(lái)被認(rèn)為是“四不像”，造成了很多問(wèn)題。具有代表性的是稅務(wù)問(wèn)題，因?yàn)闆](méi)有明確身份，稅務(wù)機(jī)關(guān)就將律所單獨(dú)列出征收稅務(wù)，“并且全國(guó)各個(gè)地方對(duì)律所征稅的多少也不同”。劉耀堂表示，律師界最集中的意見(jiàn)還有幾個(gè)方面，“提得最多的是律師權(quán)益保護(hù)”。針對(duì)律師提出的執(zhí)業(yè)保障等方面的意見(jiàn)，劉耀堂表示，司法部給予了認(rèn)可，表示希望通過(guò)努力來(lái)盡量改善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境。

修改律師法，改善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境，成為律師群體的共同期待。

律師法修訂草案首次將律師定位為“為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義的執(zhí)業(yè)人員”。

《中國(guó)律師》雜志社社長(zhǎng)李海偉表示，上世紀(jì)80年代的律師暫行條例給律師職業(yè)的定位是，維護(hù)法律的正確實(shí)施，維護(hù)國(guó)家、集體的利益，維護(hù)公民的合法權(quán)益。那時(shí)律師還是國(guó)家干部。1996年律師法制定之后，對(duì)律師的職業(yè)定位是依法取得執(zhí)業(yè)證書(shū)，對(duì)社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。對(duì)律師行業(yè)的管理，應(yīng)采取司法行政和行業(yè)協(xié)會(huì)兩者相結(jié)合的方式。司法行政是宏觀管理，律師協(xié)會(huì)是具體的管理，希望草案能賦予律師協(xié)會(huì)更多的具體的權(quán)力。一般情況下，行政管理比較嚴(yán)厲的處罰措施有吊銷律師執(zhí)照、罰款、停業(yè)整頓、警告等。但是從行業(yè)管理的角度看，司法行政部門(mén)對(duì)違規(guī)律師實(shí)施處罰之前，是不是應(yīng)該征得律師協(xié)會(huì)的意見(jiàn)？

北京中倫金通律師事務(wù)所律師張學(xué)兵認(rèn)為，這次律師法修訂草案相對(duì)10年以前的律師法還是有很多進(jìn)步的，特別是律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的保障有很多具體的規(guī)定。法庭上的言論不受追究、沒(méi)有檢舉的義務(wù)等，這些說(shuō)得都非常具體，具有可操作性，對(duì)于律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的行使有很重要的現(xiàn)實(shí)意義。

中國(guó)政法大學(xué)教授、刑事訴訟法專家陳光中則認(rèn)為：律師法修訂草案有不小的進(jìn)步，比如律協(xié)的作用擴(kuò)大了，律師權(quán)利的保障加強(qiáng)了。不過(guò)，有些地方還值得推敲。關(guān)于律師職業(yè)，現(xiàn)在定位為“為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義的執(zhí)業(yè)人員”。這里的“當(dāng)事人”一般指訴訟一方，非訴訟的一般不講“當(dāng)事人”，而是說(shuō)“委托人”，如果這樣理解的話，律師的服務(wù)對(duì)象將大大縮小。即使前面有委托兩字，前后也不一致。也就是說(shuō)，這不是單純的文字上的推敲問(wèn)題，而是涉及律師服務(wù)對(duì)象的范圍問(wèn)題。關(guān)于律師協(xié)會(huì)同司法行政部門(mén)的關(guān)系問(wèn)題，草案規(guī)定司法行政部門(mén)應(yīng)該對(duì)律協(xié)進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)，這一點(diǎn)毫無(wú)疑義。除了最嚴(yán)重的，包括像吊銷律師資格等處罰之外，一般的處罰應(yīng)盡量讓自律組織律師協(xié)會(huì)去做。律協(xié)對(duì)律師處罰的權(quán)力應(yīng)該更大一些，司法行政部門(mén)處罰的范圍應(yīng)該窄一點(diǎn)。