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上市公司謀劃反收購 限制董事提名權(quán)成核心

    日期：2006-08-11     作者：岳敬飛 袁克成    閱讀：2,934次

    隨著全流通時代的來臨，上市公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)愈演愈烈。作為上市公司控制權(quán)最高點的董事會，成為收購與反收購搏殺的主戰(zhàn)場。

今年3月16日，中國證監(jiān)會頒布了新的《上市公司章程指引》，要求上市公司按照該指引在最近的一次股東大會上修改章程。一些股改后股權(quán)結(jié)構(gòu)相對分散的上市公司，感覺到了被收購的氣息。這些公司以此為契機，通過在修訂的公司章程中置入反收購條款，達到狙擊潛在并購方的目的。

本報記者通過對最近幾個月來有上述“修憲”舉動的上市公司的觀察和分析，發(fā)現(xiàn)在修訂章程時，這些上市公司都有一個偏好：在董事提名權(quán)上作文章，以限制潛在并購方獲得控制公司的話語權(quán)。

以昨日公告了修訂章程議案的海南一家上市公司為例，該公司修訂后的章程第82條，對董事提名的方式和程序作出如下規(guī)定：“在章程規(guī)定的人數(shù)范圍內(nèi)，按照擬選任的人數(shù)，由連續(xù)18個月以上單獨或合并持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)5%以上的股東按持股比例提出4 名非獨立董事建議名單；由公司董事會、監(jiān)事會、連續(xù)18 個月以上單獨或者合并持有公司已發(fā)行股份1%以上的股東提出3 名獨立董事候選人建議名單；由公司經(jīng)營管理層提出1 名非獨立董事建議名單。提交公司董事會提名委員會進行資格審查?！?

該公司的上述做法，不僅限制了董事提名人數(shù)，而且明確列出了獨立董事和非獨立董事的提名機制。同時，通過“股東持股數(shù)和持股時間條款”，限制可提名董事的股東范圍，收購方實施收購行動后一年半內(nèi)，是不可能占領(lǐng)董事會的。

另有內(nèi)蒙古地區(qū)的一家上市公司在其今年2月公布的章程修訂稿中第88條規(guī)定：“董事、監(jiān)事候選人名單以提案的方式提請股東大會決議。持有或者合并持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的百分之十以上，且持有時間270天以上的股東也可提出候選人提案，每一提案至多可提名不超過全體董事、全體監(jiān)事各三分之一的候選人名單?！边@家公司的做法，在股東持股數(shù)上，超越了上述海南公司，同時也加入了持股時間限制。

還有山東一家上市公司，其今年3月公布的章程修訂稿（第107條）顯示：“董事、監(jiān)事侯選人由持有或者合并持有公司發(fā)行在外的有表決權(quán)股份總數(shù)的5%以上的股東單獨或者聯(lián)合提名，每一提案至多可提名不超過全體董事、全體監(jiān)事各1/3的候選人名額。董事會提名的人選亦可作董事、監(jiān)事侯選人；由上屆監(jiān)事會提名的監(jiān)事人選亦可作監(jiān)事侯選人?！?

目前，上市公司在章程中就“股東提名董事人數(shù)等方面”加入限制條款是否合法，在理論界和法律實務(wù)界尚存很多爭論。上海市律師協(xié)會會長、國浩律師集團首席執(zhí)行合伙人呂紅兵律師認為，選擇管理者的權(quán)利是公司法賦予公司股東的一項法定權(quán)利，非依法律規(guī)定，任何人不得以任何方式加以限制和剝奪。董事的提名權(quán)是股東選擇管理者權(quán)利的一個重要內(nèi)容，亦屬強制性規(guī)范，公司章程無權(quán)另作安排。