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基于《破產(chǎn)重整涉稅實務(wù)分析（上）》一文的討論，本文就破產(chǎn)重整涉稅事項中的特殊問題作出進(jìn)一步分析，包括破產(chǎn)重整模式、破產(chǎn)重整的涉稅要素、注意破產(chǎn)重整特殊性稅務(wù)處理的適用。
破產(chǎn)重整模式主要分為存續(xù)型重整、出售型重整和清算型重整；破產(chǎn)重整的涉稅要素根據(jù)資產(chǎn)類型分為現(xiàn)金清償與債務(wù)豁免、動產(chǎn)及無形資產(chǎn)（不含土地使用權(quán)）處置與以物抵債、不動產(chǎn)及土地使用權(quán)處置和債轉(zhuǎn)股；破產(chǎn)重整過程中的涉稅事務(wù)區(qū)分不同條件分別適用一般性稅務(wù)處理規(guī)定和特殊性稅務(wù)處理規(guī)定，符合特殊性稅務(wù)處理條件的，可以視情況適用（暫）不征稅和（暫）免征稅等特殊稅收政策。
一、破產(chǎn)重整模式
1、 重整模式
實務(wù)中的破產(chǎn)重整模式一般分為：
（1）企業(yè)存續(xù)型重整，即保留破產(chǎn)企業(yè)的法人主體資格，在其既有框架內(nèi)實施重整。此種模式下，由于法人主體資格繼續(xù)存在，其對不同性質(zhì)的稅收債權(quán)的償付義務(wù)也不會消失；
（2）出售型重整，即將債務(wù)人的核心優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)剝離出售、在新的主體框架內(nèi)繼續(xù)經(jīng)營，而將破產(chǎn)企業(yè)清算注銷。在此種模式下，原有的納稅主體將不復(fù)存在，新主體也不必背負(fù)原主體未盡的納稅義務(wù)，但資產(chǎn)剝離過程中涉及的稅收政策適用非常復(fù)雜，不同重整方案的稅負(fù)可能大相徑庭，直接影響到方案的可行性以及新主體即各相關(guān)方的稅負(fù)；
（3）清算型重整，以償債為目的，直接對破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行清算處置。由于同樣涉及到資產(chǎn)變現(xiàn)、債務(wù)豁免等問題，清算型重整方案同樣存在稅收成本的考量和籌劃問題。
2、 資產(chǎn)要素
破產(chǎn)重整的清償方案主要有現(xiàn)金清償、動產(chǎn)及無形資產(chǎn)處置或抵債、不動產(chǎn)處置或抵債、債轉(zhuǎn)股，處置方式主要有出售、抵債、置換、拍賣。由于不同資產(chǎn)處置是納稅義務(wù)認(rèn)定的核心問題，下文對涉稅評估和籌劃的梳理分析也將以資產(chǎn)作為分類展開。
3、 主體要素
除了作為債務(wù)人的破產(chǎn)企業(yè)和債權(quán)人，破產(chǎn)重整中的戰(zhàn)略投資人、債務(wù)人的關(guān)聯(lián)方如母公司、其他資產(chǎn)處置的受讓方也是非常關(guān)鍵的主體因素，破產(chǎn)重整方案的稅務(wù)籌劃往往要平衡各主體要素的利益，借助其不同立場，以結(jié)果為導(dǎo)向，通過重新構(gòu)建重整過程中的法律關(guān)系實現(xiàn)。
4、司法拍賣
司法拍賣實踐中，人民法院通常會在拍賣公告中列明稅費按照規(guī)定由買賣雙方各自負(fù)擔(dān)或全部由買受人承擔(dān)。一般動產(chǎn)的稅費比較好估算，不動產(chǎn)的稅費特別是土地增值稅的出入比較大，其中自建房產(chǎn)的測算難度相對于購入房產(chǎn)更大，稅費承受方因此承受的稅費風(fēng)險較大，部分地區(qū)還存在歷史稅費未清不予過戶的風(fēng)險。稅費風(fēng)險本身也會影響到資產(chǎn)處置的順利與否。
在破產(chǎn)重整和不良資產(chǎn)處置過程中提前進(jìn)行拍賣前的稅費評估，既有利于控制稅費風(fēng)險，也有利于資產(chǎn)的順利處置。2018年江蘇省稅務(wù)局就申請法院強制執(zhí)行及不動產(chǎn)司法拍賣涉稅事項處理與當(dāng)?shù)胤ㄔ哼_(dá)成共識，實現(xiàn)了拍賣環(huán)節(jié)稅款提前測算、及時傳遞、先行墊付、事后退還的征稅流程。2019年寧波市稅務(wù)系統(tǒng)與法院系統(tǒng)建立民事執(zhí)行與稅費征繳、被執(zhí)行人房地產(chǎn)詢價等多項協(xié)作機制。
二、破產(chǎn)重整涉稅要素
（一）現(xiàn)金清償與債務(wù)豁免
1、現(xiàn)金清償
現(xiàn)金清償相較于其他資產(chǎn)處置方式更為簡單直接，其涉及的稅種主要是企業(yè)所得稅，涉稅問題主要來自兩方面，一是現(xiàn)金來源，除了自有貨幣資金和變賣資產(chǎn)所得，如果企業(yè)存在重整價值，資金還可能來自戰(zhàn)略投資者或者企業(yè)借款；二是清償折讓，如僅僅是留債展期、不存在可以被認(rèn)定的賬面收益的話，則不存在納稅義務(wù)，但債務(wù)豁免的情形就比較復(fù)雜了。
2、債務(wù)豁免
債權(quán)人全部或部分豁免了破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)，則破產(chǎn)企業(yè)就產(chǎn)生了稅收意義上的收益，如重整企業(yè)沒有足夠的可彌補虧損，則可能產(chǎn)生較高的企業(yè)所得稅納稅義務(wù)。雖實踐中存在以個案批復(fù)的方式暫時擱置債務(wù)豁免產(chǎn)生的納稅義務(wù)問題，如溫州中城建設(shè)集團有限公司重整案件，但不具有普遍意義。由于破產(chǎn)企業(yè)往往存在大量的債務(wù)豁免所得，相應(yīng)的企業(yè)所得稅是否在可接受范圍內(nèi)就成為一些破產(chǎn)重整方案能否推行實施的關(guān)鍵。
關(guān)于債務(wù)重組，根據(jù)財稅【2009】59號文規(guī)定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照支付的債務(wù)清償額低于債務(wù)計稅基礎(chǔ)的差額，確認(rèn)債務(wù)重組所得；債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照收到的債務(wù)清償額低于債權(quán)計稅基礎(chǔ)的差額，確認(rèn)債務(wù)重組損失。因此，債務(wù)豁免所得稅的稅務(wù)籌劃不僅要考慮如何降低債務(wù)人的稅負(fù)，還要兼顧債權(quán)人利益，在降低債務(wù)人稅負(fù)的同時盡量不影響債權(quán)人的稅前扣除，可以根據(jù)個案的具體情況，嘗試在保證方案效果的前提下，調(diào)整效果的實現(xiàn)方式，例如將企業(yè)借款償債變?yōu)槌鼋璺脚c原債權(quán)人之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓。
3、 關(guān)聯(lián)企業(yè)間的債務(wù)豁免
根據(jù)2007年發(fā)布的《企業(yè)財產(chǎn)損失所得稅稅前扣除鑒證業(yè)務(wù)準(zhǔn)則（試行）》，關(guān)聯(lián)方之間的往來賬款不得確認(rèn)為壞賬。但關(guān)聯(lián)企業(yè)的應(yīng)收賬款，經(jīng)法院判決債務(wù)方破產(chǎn)后，破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)不足清償債務(wù)的部分，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審核后，債權(quán)方企業(yè)可以作為壞賬損失在稅前扣除。該準(zhǔn)則目前仍然有效。
4、稅收優(yōu)惠
企業(yè)債務(wù)重組確認(rèn)的債務(wù)重組所得，如果應(yīng)納稅所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額50%以上，一次性納稅確有困難的，經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)核準(zhǔn)，可以在不超過5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻計入各年度的應(yīng)納稅所得額。
（二）動產(chǎn)及無形資產(chǎn)（不含土地使用權(quán)）處置與以物抵債
1、資產(chǎn)持有成本
如無特殊目的，處置企業(yè)資產(chǎn)可以優(yōu)先考慮會持續(xù)產(chǎn)生資產(chǎn)持有成本的部分，資產(chǎn)持有成本包括財產(chǎn)稅和其他費用，如車輛保險費、存貨倉儲費、專利年費等。
財產(chǎn)稅是對納稅人在某一時點占有或可支配財產(chǎn)課征的稅收，其特點是在財產(chǎn)持有期間會持續(xù)產(chǎn)生納稅義務(wù)。目前我國的財產(chǎn)稅包括車船稅和房產(chǎn)稅，對動產(chǎn)課征的財產(chǎn)稅只有車船稅，征稅對象為中華人民共和國境內(nèi)的車輛、船舶。
2、動產(chǎn)及無形資產(chǎn)出售
在稅務(wù)性質(zhì)認(rèn)定上，資產(chǎn)出售和現(xiàn)金清償共同構(gòu)成破產(chǎn)重整的兩大基本行為方式，其他方式均可視為這兩種方式的組合，在不符合特殊性稅務(wù)處理條件的情況下，按照獨立交易原則分拆處理。
在交易環(huán)節(jié)，動產(chǎn)及無形資產(chǎn)的出售根據(jù)品類不同，可能涉及增值稅、消費稅、城市維護建設(shè)稅、教育費附加和地方教育附加、資源稅、印花稅等，其中最普遍、影響最大的是增值稅。除應(yīng)當(dāng)注意正常交易需要承擔(dān)的稅費，還要注意已經(jīng)享受的稅收優(yōu)惠政策的后續(xù)處理，如研發(fā)機構(gòu)已退稅的國產(chǎn)設(shè)備，自增值稅發(fā)票開具之日起3年內(nèi)，設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)移或移作他用的，需按規(guī)定向主管稅務(wù)機關(guān)補繳已退稅款。
在企業(yè)所得稅處理上，需要注意資產(chǎn)出售價格與稅收認(rèn)定的公允價值是否一致，如不一致是否存在合理性，賬面價值與計稅基礎(chǔ)是否一致，以及出售價格或公允價格相對于賬面價值或計稅基礎(chǔ)是否存在稅收上需要被確認(rèn)的損益。
3、以物抵債
以物抵債本質(zhì)上是資產(chǎn)出售和現(xiàn)金清償?shù)慕M合，除企業(yè)改組或者清算另有規(guī)定，稅務(wù)上也是分解為按公允價值轉(zhuǎn)讓非現(xiàn)金資產(chǎn)，再以與非現(xiàn)金資產(chǎn)公允價值相當(dāng)?shù)慕痤~償還債務(wù)兩項經(jīng)濟業(yè)務(wù)進(jìn)行認(rèn)定。如果實務(wù)中僅僅關(guān)注以物抵債的最終效果，忽略稅務(wù)上分解認(rèn)定的影響，不對合同條款等交易細(xì)節(jié)進(jìn)行把控籌劃，既容易產(chǎn)生稅務(wù)合規(guī)方面的風(fēng)險，也可能讓企業(yè)承擔(dān)不必要的稅收負(fù)擔(dān)。
4、資產(chǎn)置換
資產(chǎn)置換在稅務(wù)上被視為多個資產(chǎn)相互出售和差額現(xiàn)金清償?shù)拇虬M合，除非滿足特殊性稅務(wù)處理條件，應(yīng)當(dāng)對每一個獨立行為進(jìn)行稅務(wù)處理。如何從方案的整體效果出發(fā)，對每一個獨立交易進(jìn)行評估和籌劃安排，是確保資產(chǎn)置換最終效果的關(guān)鍵。
（三）不動產(chǎn)及土地使用權(quán)處置
不動產(chǎn)及土地使用權(quán)往往是破產(chǎn)重整方案的核心，不僅因為不動產(chǎn)及土地使用權(quán)的價值比重較大，還因為相應(yīng)稅務(wù)處置比較復(fù)雜，尤其是土地增值稅，不同處置方案的土地增值稅稅負(fù)差異可能是幾千萬甚至過億，如果在方案設(shè)計之初沒有妥善的評估和籌劃，方案實施效果可能與最初預(yù)想的南轅北轍。鑒于不動產(chǎn)處置在破產(chǎn)重整中的重要地位，在此討論不動產(chǎn)及土地使用權(quán)處置相關(guān)涉稅問題，但以下分析不局限于破產(chǎn)重整的特殊情形。
1、與不動產(chǎn)及土地使用權(quán)相關(guān)的稅收
與不動產(chǎn)及土地使用權(quán)相關(guān)的稅收分持有環(huán)節(jié)的稅收和交易環(huán)節(jié)的稅收。持有環(huán)節(jié)的稅收主要是房產(chǎn)稅和城鎮(zhèn)土地使用稅。交易環(huán)節(jié)的稅收主要是轉(zhuǎn)讓方繳納的土地增值稅、增值稅、印花稅，受讓方繳納的契稅、印花稅，司法拍賣實踐中可能會對要求受讓方承擔(dān)全部稅費。持有和交易環(huán)節(jié)的稅費均會對企業(yè)的企業(yè)所得稅稅負(fù)產(chǎn)生影響。
除上述常規(guī)稅費，不動產(chǎn)及土地使用權(quán)處置中還可能會遇到標(biāo)的資產(chǎn)尚有未清繳的歷史欠稅導(dǎo)致標(biāo)的資產(chǎn)不能過戶的情況，此種情況在司法拍賣中較為多發(fā)，是否合法在理論與實務(wù)界也頗多爭議，筆者認(rèn)為除非提前明示作為交易條件且金額確定，否則要求受讓方過戶前清繳歷史稅費沒有法律依據(jù)。部分省市也已經(jīng)明文規(guī)定歷史欠稅不作為交易過戶的前置條件，如上海。
2、土地增值稅
土地增值稅是不動產(chǎn)及土地使用權(quán)處置和籌劃的核心，有必要單獨闡述。
（1）納稅人和征稅范圍
土地增值稅的納稅義務(wù)人為轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑及其附著物并取得收入的單位和個人，實務(wù)中如何認(rèn)定附著物、“取得收入”即轉(zhuǎn)讓的有償性、部分轉(zhuǎn)讓的成本分?jǐn)偟葐栴}，均十分復(fù)雜且不同方式、標(biāo)準(zhǔn)之間可能差異巨大，并直接影響到應(yīng)納稅額的計算，如某上市房企在河北邯鄲的土地開發(fā)項目，因其配建的保障性住房部分究竟是否應(yīng)當(dāng)視同銷售及相應(yīng)成本核算確認(rèn)的問題，與主管稅務(wù)機關(guān)發(fā)生分歧，土地增值稅最終認(rèn)定額比企業(yè)預(yù)估高出逾8000萬。
（2）稅率
土地增值稅實行30%-60%四級超率累進(jìn)稅率。根據(jù)相關(guān)政策，納稅人建造普通標(biāo)準(zhǔn)住宅出售，或企事業(yè)單位、社會團體以及其他組織轉(zhuǎn)讓舊房作為公租房房源，增值額未超過扣除項目金額20%的，免征土地增值稅。因此，實務(wù)中符合條件的項目可以將土地增值稅視為五檔，但20%一檔與法定四檔不同，并非超率累進(jìn)，一旦增值額超過20%，全額征收土地增值稅，比如扣除項目金額1億，如增值額2000萬，則免征土地增值稅，如增值額為2001萬，則需要繳納600.3萬土地增值稅，多此一萬，企業(yè)僅土地增值稅就多損失逾600萬。
（3）土地增值稅清算
土地增值稅以國家有關(guān)部門審批的房地產(chǎn)開發(fā)項目為單位，除保障性住房外，按照不低于1-2%的預(yù)征率進(jìn)行預(yù)征，并于符合土地增值稅清算條件時自行或根據(jù)主管稅務(wù)機關(guān)要求進(jìn)行土地增值稅清算。
土地增值稅一般為查賬征收，應(yīng)稅增值額為應(yīng)稅收入減除規(guī)定的扣除項目后的余額。實務(wù)中應(yīng)稅收入除貨幣收入比較容易外，實物收入、其他收入的金額認(rèn)定，以及不能準(zhǔn)確提供轉(zhuǎn)讓價格的處理，都會直接影響應(yīng)稅收入的計算?？鄢椖縿t更為復(fù)雜，包括取得土地使用權(quán)所支付的金額、房地產(chǎn)開發(fā)成本、房地產(chǎn)開發(fā)費用、與轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)有關(guān)的稅金、其他扣除項目、舊房及建筑物評估及成本等項目的計算及處置，其中如房地產(chǎn)開發(fā)費用、其他扣除項目等，還不按照納稅人實際發(fā)生的費用扣除，需要按照《土地增值稅暫行條例》及實施細(xì)則的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計算扣除。
由于房地產(chǎn)開發(fā)項目有預(yù)征的土地增值稅，清算的最終結(jié)果不一定是補稅，也可能是退稅，具體項目情況不同，清算過程中各環(huán)節(jié)的處理方式不同，如非直接銷售和自用房地產(chǎn)的處理、配套設(shè)施的認(rèn)定、多個項目的成本分?jǐn)?、普通?biāo)準(zhǔn)住宅的單獨核算等，都會影響到實際清算結(jié)果。
（4）土地增值稅的核定征收
除查賬征收外，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)對符合條件的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)參照與其開發(fā)規(guī)模和收入水平相近的當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的土地增值稅稅負(fù)情況，按不低于預(yù)征率的征收率核定征收土地增值稅，核定征收率原則上不低于5%。
至于是否可以核定征收，以及核定征收是否比查賬征收更有利于重整企業(yè)或債權(quán)人，則要視個案情形具體判斷，主管稅務(wù)機關(guān)的態(tài)度和雙方溝通情況也很重要。如重慶市南岸區(qū)人民法院受理的某企業(yè)破產(chǎn)案件涉及的廠房土地轉(zhuǎn)讓方案，轉(zhuǎn)讓收入7000萬，初步測算土地增值稅2300萬，扣除抵押債權(quán)及共益?zhèn)鶆?wù)后所剩無幾，經(jīng)與主管稅務(wù)機關(guān)溝通，按照8%的核定征收率實行核定征收，實際繳納土地增值稅僅560萬，遠(yuǎn)低于原查賬征收的稅負(fù)。
3、不動產(chǎn)及土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓
不動產(chǎn)及土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓形式包括出售、以物抵債、以物投資、資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)等，該部分除下文分析的個性問題外，共性問題可參照前文動產(chǎn)及無形資產(chǎn)處置部分。
破產(chǎn)重整中的不動產(chǎn)及土地使用權(quán)出售主要涉及增值稅、土地增值稅、企業(yè)所得稅和契稅，增值稅處理需要注意轉(zhuǎn)讓方是小規(guī)模納稅人還是一般納稅人、房地產(chǎn)項目是老項目還是新項目等問題，小規(guī)模納稅人適用簡易計稅方法，老項目則可以選擇適用簡易計稅方法按照5%的征收率征收。
從土地增值稅和契稅角度，以房地產(chǎn)投資或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)視同銷售轉(zhuǎn)讓，除非符合特殊稅務(wù)條件，應(yīng)當(dāng)繳納契稅和增值稅。
4、以股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)及土地使用權(quán)
實務(wù)中存在不少通過轉(zhuǎn)讓持有不動產(chǎn)及土地使用權(quán)的公司股權(quán)實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓目標(biāo)房地產(chǎn)的做法，規(guī)避土地增值稅、增值稅的納稅義務(wù)。實際效果上，根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)及稅收政策，股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式一般的確不涉及增值稅和契稅的納稅義務(wù)，但在是否應(yīng)當(dāng)繳納土地增值稅的問題上，各地看法及實務(wù)操作并不統(tǒng)一。
國稅總局就此問題曾作出國稅函〔2000〕687號、國稅函〔2009〕387號、國稅函〔2011〕415號三個批復(fù)，均認(rèn)定以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的實質(zhì)是房地產(chǎn)交易行為，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定征收土地增值稅。安徽、上海、湖南均曾就此發(fā)文，口徑與國稅總局一致，其中上海的滬地稅地〔1997〕25號文已經(jīng)廢止，最近的是湖南2015年發(fā)布的《關(guān)于明確“以股權(quán)轉(zhuǎn)讓名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)”征收土地增值稅的通知》（湘地稅財行便函〔2015〕3號）。廣東、青島、福建等省則認(rèn)為不應(yīng)征收土地增值稅，國稅總局的批復(fù)屬于個案批復(fù)，不能普遍適用。
即使在適用國稅總局口徑的地區(qū)，如何認(rèn)定究竟是純股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是以股權(quán)轉(zhuǎn)讓名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)，也是有相當(dāng)自由裁量空間的問題，需要具體情況具體分析。
5、稅收優(yōu)惠
參考財稅〔2018〕17號文規(guī)定。值得注意的是，該通知自2018年1月1日起至2020年12月31日執(zhí)行。
（四）債轉(zhuǎn)股
企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，區(qū)分不同條件分別適用一般性稅務(wù)處理規(guī)定和特殊性稅務(wù)處理規(guī)定，一般性稅務(wù)處理應(yīng)當(dāng)分解為債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)，確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失；符合特殊性稅務(wù)處理規(guī)定的，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)暫不確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。同一重組業(yè)務(wù)的當(dāng)事雙方應(yīng)遵循一致性稅務(wù)處理原則，即同一按一般性或特殊性稅務(wù)處理。
例如，某上市公司A破產(chǎn)重整時，欠B公司3000萬元，A公司通過增發(fā)1000萬股股票償還欠款，股票面值1元，市價2元，增發(fā)價2元。按照一般性稅務(wù)處理規(guī)定，A公司需要確認(rèn)債務(wù)重組收益1000萬，B公司需要確認(rèn)債務(wù)重組損失1000萬。如果符合特殊性稅務(wù)處理規(guī)定，則A公司暫不確認(rèn)債務(wù)重組所得1000萬，B公司亦不確認(rèn)債務(wù)重組損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)仍為3000萬。
三、注意破產(chǎn)重整特殊性稅務(wù)處理的適用
在破產(chǎn)重組中，針對各稅務(wù)事項，都有（暫）不征稅和（暫）免征稅等特殊稅收政策，管理人要力爭適用特殊稅收政策，就需要根據(jù)企業(yè)情況和特殊稅收政策規(guī)定的條件設(shè)計、調(diào)整重組方案的架構(gòu)及法律文件的涉稅條款。同時管理人也要注意，稅務(wù)籌劃應(yīng)當(dāng)合規(guī)先行，避免疏忽大意或劍走偏鋒造成的法律風(fēng)險。
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