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2020年的春節前，在武漢爆發了新冠肺炎疫情，并迅速蔓延到了全國各地，直接導致春節后全國范圍內的停工、停學，各行各業均對此深受影響，其中自然也包括私募基金行業。筆者所在律師團隊通過整理、分析了此次疫情下發生的，由本團隊辦理的私募基金案例，就私募基金行業中私募基金管理機構的倒閉及私募基金投資人投資款兌付的處理問題進行分析如下，以供參考。
一、前期就私募基金行業將會面臨的危機進行的研判
早在2019年年末，筆者就開始通過對自身辦理的案件以及通過大數據檢索全國高發性商事經濟類犯罪進行總結分析，發現自2019年下半年起，非法集資類案件又進入了一波新的高發期。經過對非法集資類案件做進一步分析，非法集資分為非法吸收公眾存款和集資詐騙，非法吸收公眾存款是指違反國家金融管理法律規定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時該行為具備四個條件：一是未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；二是通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；三是承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；四是向社會公眾即不特定對象吸收資金。而集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪區別主要在于犯罪的主觀故意不同：集資詐騙罪是行為人采用虛構事實、隱瞞真相的方法意圖永久非法占有社會不特定對象的資金，具有非法占用的主觀故意。結合上述各項特點，筆者發現，私募基金行業已成為繼P2P行業之后，上述犯罪的又一個重災區。很多時候，私募基金與非法集資往往只有一步之遙。
根據中國證券投資基金業協會官方網站統計數據顯示，截至2019年12月，已在中國證券投資基金業協會登記備案的私募基金管理人達24471家，已登記備案的私募基金達81739只，已登記備案的私募基金規模達13.74萬億元，私募基金行業的從業人數達23.83萬。其中，私募股權、創業投資基金管理人有14679家，私募股權投資基金有27534只，基金規模8.17萬億元。結合上述數據，筆者預判2020年將會是私募基金行業大動蕩的一年，私募基金管理機構將會面臨各種危機。因此，筆者擬就“爆雷私募危機處理策略研究、爆雷私募企業違規行為探析、爆雷私募企業良性退出法律服務探析、爆雷私募企業民事責任探析、爆雷私募企業刑事打擊前法律服務探析、爆雷私募企業刑事打擊后的法律服務探析、私募企業刑行民交叉案例研究、私募企業涉稅風險防范及籌劃”七大課題進行研究分析，以求在2020年能摸索出一套可行的體系化處理方案，引導私募基金行業健康發展、解除私募基金管理機構危機、以維護社會穩定的方式解決私募基金投資人的訴求。
在本次疫情期間，筆者所在的上海律協各相關業務研究委員會已發布了多篇關于私募基金行業危機處理的文章，幫助私募基金管理機構及投資人疏解法律困惑，為維護社會有序運作提供法律參考。本文亦是在此基礎上進行的進一步理論與實操領域的探究。
二、私募基金管理機構經營倒閉風險的處理
筆者團隊在研究分析中發現，部分私募基金管理機構在中國證券投資基金業協會登記并備案少量產品或虛報信息騙取登記備案，以此為幌子，向投資人吹噓屬于合法已備案金融機構，虛構項目誘騙投資人，大量募集資金后挪為己用；部分私募基金管理機構在募集銷售階段存在直接或變相向投資者承諾資本金不受損失或者承諾最低收益的情形，甚至以補充協議約定回購或者預約受讓的形式蒙騙投資人私募基金。上述常見的違法違規行為所造成的直接后果就是，一旦資金鏈斷裂，私募基金管理機構就無法“借新還舊”，最終將導致私募基金管理機構倒閉，而受到傷害的大多都是蒙在鼓里的投資人。
在研究私募基金管理機構危機處理的同時，筆者試圖以宏觀角度來看待上述私募基金投資人危機如何解決的問題，發現部分本已出現危機的私募基金管理機構在本次疫情期間，更是利用疫情借題發揮，加速倒閉，重擊遭遇疫情打擊的廣大投資人。有鑒于此，筆者建議，監管機構應對私募基金管理機構暴雷后投資人要求兌付投資款等事宜盡快作出前置預案，可通過律師的專業方式，最大限度地協助維護社會穩定，平息矛盾，降低疫情期間廣大投資人聚集上訪的幾率。
三、疫情期間私募行業案件的處理方式及跟進
2020年3月初，筆者團隊接到來自蘇州的十余名私募產品投資人要求維權的咨詢，他們均投資了上海某私募基金管理有限公司（以下簡稱“H基金公司”）所管理的某數支私募產品，到期后投資款均無法兌付。根據投資人的陳述，H基金公司管理私募基金產品將近7年，所吸引的投資人人數有上千人，吸收的投資款至少有人民幣數十億元，本次來咨詢的投資人的投資額人均超過人民幣500萬元。H基金公司的關聯公司某財富投資管理有限公司（以下稱“D財富公司”）于2020年2月20日在官網發布《告全體投資人的一封信》，向全體投資人宣布無法兌付款項，信中提到“結合2019年經營環境和2020新冠肺炎對公司的影響，D財富公司目前遭遇困難。D財富公司管理層和全體員工，愿意與投資人共同面對此次危機事件。其中，D財富公司將在3月31日前盤點資產清單。D財富公司將愿意與投資人代表正面對話，成立D財富公司和投資人的聯系工作組，處理資產清償事宜。D財富公司將于3月31日之前給出資產清償工作計劃初稿。同時， H基金公司出具了《良退公告》，承諾會盡快對D財富公司提供的《應收項目情況表（資產包）》出具書面的審查結果。隨后經查訪，投資人補充了解到，H基金公司僅為一個通道，其負責吸收資金，并不對基金進行管理。且H基金公司在收取資金后，立即轉由D財富公司進行放貸處理。投資人向筆者咨詢現在應當如何維護自身的權益，是否應當加入投資人信訪大軍，組團前往中國證監會、中國證券投資基金業協會、上海市浦東新區政府、上海市證監局、上海市浦東新區公安局去信訪，要求處理兌付投資款的事宜？
經核實，H基金公司設立于2014年7月，其已在中國證券投資基金業協會登記為私募基金管理人，其名下備案的私募基金產品有9個，但根據投資人提供的私募基金合同，本次涉及爆雷的幾支私募基金產品有2支并不在已備案的私募基金產品內。而D財富公司設立于2010年5月，其一般經營項目為經濟信息咨詢（不含限制項目）；企業管理咨詢（不含限制項目）。D財富公司與H基金公司表面上在工商登記信息上顯示并無直接的關聯。
筆者經初步分析后預判，H基金公司存在備案少量產品后，借此為名向投資人證明自己已備案，虛構項目誘騙投資人投資的行為。如投資人陳述的情況是真實的，D財富公司則存在違反國家金融管理法律規定，從事金融放貸業務。兩家公司的行為均涉嫌觸犯刑法，構成犯罪。但筆者考慮到以不制造不激化社會矛盾為出發點，以合法方式解決問題，特別是考慮到在疫情期間不應聚集的規定，向各投資人提出以本律師團隊提供法律服務的方案：
1、盡快介入案件，全盤了解各位投資人投資情況。結合相關合同、投款情況匯總各位投資人投資明細，并結合H基金公司備案投資項目存在的問題及應對措施進行詳細分析。
2、根據已有證據材料分析H基金公司、D財富公司及關聯公司情況，作出對應涉案處理的關聯人員、實控人的詳細分析，合法地擴大可追償人員，盡可能的提高投資款追回的可能性。
3、結合上述信息，收集H基金公司、D財富公司的主要責任人及實控人的財產線索，同時審查財產的具體情況。在財產線索符合民商事仲裁的法律關系下，同時該財產線索具備兌付價值的，提起民商事仲裁申請，并作出查封的保全措施。
4、審核H基金公司資產清單、審查報告（如有）、盡職調查報告（如有）的合法性、合理性。
5、監督H基金公司、D財富公司清退小組工作，審查清退組工作報告、清退方案的合法性、合理性，督促清退小組清退工作。
6、代表各投資人進行兌付款項的確認和登記。
7、代各位投資人參與H基金公司、D財富公司的談判。
8、積極對接政府相關部門（包括但不限于證監會（局）、中基協、金融服務辦公室、公安局、信訪辦等），核實政府部門對H基金公司、D財富公司是否已列入良性清退名單。如已列入良性清退名單，督促政府相關部門加快對H基金公司、D財富公司的清退處理。如仍未列入良性清退名單，主動向政府相關部門反映H基金公司、D財富公司存在的諸多問題，督促政府相關部門立案處理并跟進處理情況。
在本次案件咨詢中，筆者團隊充分地發揮專業律師的主觀能動性，積極引導各投資人通過合法途徑主張訴求，并配合證監會（局）、中基協、金融服務辦公室、公安局妥善解除私募基金行業的危機，避免激化矛盾、引發過激的群體性事件，努力做到用好法律知識，力促社會和諧穩定。
滬公網安備 31010402007129號
