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《上海市市屬國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究實施辦法(試行)》 亮點詳解

    日期:2020-09-28     作者:王棟(國資國企業(yè)務(wù)研究委員會、北京大成(上海)律師事務(wù)所)

       2020年7月8日,上海市人民政府辦公廳在“上海市人民政府”官方網(wǎng)站上發(fā)布了《上海市市屬國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究實施辦法(試行)》(滬府辦〔2020〕40號)(以下簡稱“《上海追責(zé)辦法》”),并自發(fā)布之日起施行。《上海追責(zé)辦法》旨在實現(xiàn)上海市屬國有企業(yè)層面違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究制度全覆蓋,推動違規(guī)責(zé)任追究制度體系和工作體系建設(shè),進一步完善監(jiān)督協(xié)同機制。

圖片1.png

       早在2018年,國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會就發(fā)  布了《中央企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究實施辦法(試行)》(國資委令第37號)(以下簡稱“37號令”),并在第七十八條中規(guī)定:“各地區(qū)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以參照本辦法,結(jié)合實際情況制定本地區(qū)責(zé)任追究相關(guān)制度規(guī)定。”據(jù)此,上海市政府根據(jù)《關(guān)于建立國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究制度的意見》的要求,參照37號令的架構(gòu)與內(nèi)容,結(jié)合上海市原有文件執(zhí)行情況以及國資監(jiān)管工作實際,在廣泛征求有關(guān)部門和企業(yè)意見的基礎(chǔ)上,制訂形成了《上海追責(zé)辦法》。      

       本文旨在對《上海追責(zé)辦法》的內(nèi)容亮點進行介紹,使讀者了解《上海追責(zé)辦法》相較于37號令在具體實施規(guī)則上的不同之處,以此幫助大家掌握上海市市屬國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資行為責(zé)任追究的原則、要求、標準與追責(zé)流程,進而更好地貫徹落實國有資產(chǎn)監(jiān)管的工作。 

  《上海追責(zé)辦法》的總結(jié)構(gòu)圖如下:

   圖片2.png

       一、總則的亮點

       在總則部分,對比37號令而言,《上海追責(zé)辦法》對辦法適用的主體范圍、“違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究”的基本概念以及追責(zé)原則都進行了修改和優(yōu)化。我們需要重點關(guān)注責(zé)任追究的基本概念以及追責(zé)原則上的改變,即對于需要嚴肅追究責(zé)任的情形,不再限定于產(chǎn)生嚴重的不良后果。只要因未履行或未正確履行職責(zé)造成國有資產(chǎn)損失或結(jié)果具有不良影響,就須要追究企業(yè)管理人員的責(zé)任。由此可見,《上海追責(zé)辦法》追究責(zé)任的情形相比37號令來說更為寬泛和嚴格。 

       (一)辦法適用的主體范圍

       上海市政府履行出資人職責(zé)的機構(gòu),包括:直接出資或者監(jiān)管的國有及國有控股企業(yè)(含國有實際控制,以下稱“市屬國有企業(yè)”)及其下屬各級全資企業(yè)、控股企業(yè)或分支機構(gòu)(以下稱“子企業(yè)”);市屬國有企業(yè)及其下屬子企業(yè)統(tǒng)稱為企業(yè),具體如下:

   圖片3.png

       (二)“違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究”的基本概念

       《上海追責(zé)辦法》所稱違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究(以下簡稱“責(zé)任追究”)是指對企業(yè)管理人員違反規(guī)定,未履行或未正確履行職責(zé),在經(jīng)營投資中造成國有資產(chǎn)損失或其他不良后果,經(jīng)調(diào)查核實和責(zé)任認定,對相關(guān)責(zé)任人進行處理的工作。《上海追責(zé)辦法》在37號令規(guī)定的基礎(chǔ)上,對責(zé)任追究對象與違規(guī)行為后果的認定進行了細微的改動。“違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究”的具體解讀如下:

圖片4.png

       (三)責(zé)任追究的工作原則

       在堅持依規(guī)依紀依法原則中,除了造成國有資產(chǎn)損失的后果,《上海追責(zé)辦法》不再將需要嚴肅追究責(zé)任的情形限定于產(chǎn)生嚴重的不良后果條件下,而是將其改為“其他不良后果”。同時,《上海追責(zé)辦法》將37號令中的“堅持懲治教育和制度建設(shè)相結(jié)合”原則改為“堅持懲處與預(yù)防并重”原則,具體如下:  

圖片5.png

       二、責(zé)任追究章節(jié)的亮點

       (一)集團管控方面的兩種責(zé)任追究情形發(fā)生變化

       《上海追責(zé)辦法》對于37號令中集團管控方面的追責(zé)情形進行了補充和修改,將有關(guān)集團管控規(guī)定未執(zhí)行或執(zhí)行不力對生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)狀況產(chǎn)生的后果由“重大影響”改為“嚴重不良后果”;且明確規(guī)定了提出整改工作要求。集團管控方面的具體追責(zé)情形如下(紅色為變化部分):

圖片6.png

       (二)風(fēng)險管控方面完善了一種責(zé)任追究情形

       在風(fēng)險管控方面,《上海追責(zé)辦法》對于37號令中規(guī)定的六種情形進行了完善,在“指使編制虛假財報”增加了“編制虛假財務(wù)報告”的情況。風(fēng)險管控方面具體的責(zé)任追究情形的變化如下:

 

37       號令      

《上海追責(zé)辦法》      

情形一              

未按規(guī)定履行內(nèi)控及風(fēng)險管理制度建設(shè)職責(zé),導(dǎo)致內(nèi)控及風(fēng)險管理制度缺失,內(nèi)控流程存在重大缺陷。

情形二              

內(nèi)控及風(fēng)險管理制度未執(zhí)行或執(zhí)行不力,對經(jīng)營投資重大風(fēng)險未能及時分析、識別、評估、預(yù)警、應(yīng)對和報告;

情形三      

未按照規(guī)定對企業(yè)規(guī)章制度、經(jīng)濟合同和重要決策等進行法律審核;

情形四      

未執(zhí)行國有資產(chǎn)監(jiān)管有關(guān)規(guī)定,過度負債導(dǎo)致債務(wù)危機,危及企業(yè)持續(xù)經(jīng)營;

情形五      

惡意逃廢金融債務(wù);

情形六      

瞞報、漏報、謊報或遲報重大風(fēng)險及風(fēng)險損失事件,指使編制虛假財務(wù)報告,企業(yè)賬實嚴重不符。

瞞報、漏報、謊報或遲報重大風(fēng)險及風(fēng)險損失事件,       編制或指使編制虛假財務(wù)報告,企業(yè)賬實嚴重不符。

       (三)購銷管理方面中兩種責(zé)任追究情形發(fā)生變動

       在購銷管理方面的第一種情形與第二種情形中,《上海追責(zé)辦法》刪除“未正確”的概念,將其統(tǒng)一為“未按照約定”;且刪除致使合同標的價格明顯不公允的原因,僅留結(jié)果作為限制條件。購銷管理方面具體的責(zé)任追究情形的變化如下:

 

37      號令    

《上海追責(zé)辦法》    

情形一          

未按規(guī)定      訂立、履行合同;

未履行或未正確履行職責(zé)      致使合同標的價格明顯不公允。

未按照規(guī)定      訂立合同;

合同標的價格明顯不公允;

合同約定存在重大疏漏。

情形二          

未      正確履行合同;

無正當理由放棄應(yīng)得合同權(quán)益。

未      按照規(guī)定履行合同;

無正當理由放棄應(yīng)得合同權(quán)益。

情形三    

違反規(guī)定開展      融資性貿(mào)易業(yè)務(wù)或開展“空轉(zhuǎn)”“走單”等      虛假貿(mào)易業(yè)務(wù)

情形四    

違反規(guī)定利用      關(guān)聯(lián)交易輸送利益;

情形五    

未按照規(guī)定進行招標或      未執(zhí)行招標結(jié)果;

情形六          

違反規(guī)定提供賒銷信用、資質(zhì)、擔(dān)保或預(yù)付款項,利用業(yè)務(wù)預(yù)付或物資交易等方式變相融資或投資;

違反規(guī)定提供賒銷信用、資質(zhì)、擔(dān)保      (含抵押、質(zhì)押等) 或預(yù)付款項,利用業(yè)務(wù)預(yù)付或物資交易等方式變相融資或投資;

情形七    

違反規(guī)定開展      商品期貨、      期權(quán)等      衍生業(yè)務(wù)

情形八    

未按照規(guī)定對      應(yīng)收款項及時追索或采取      有效保全措施

       (四)工程承包與建設(shè)方面新增一種追責(zé)情形

       《上海追責(zé)辦法》將37號令中規(guī)定的兩種情形合并成為一種情形,且新增了工程組織管理混亂的追責(zé)情形。工程承包與建設(shè)方面具體的責(zé)任追究情形的變化如下:

 

37      號令    

《上海追責(zé)辦法》    

情形一    

未按照規(guī)定對      合同標的進行      調(diào)查論證或      風(fēng)險分析

情形二          

(二)未按規(guī)定履行決策和審批程序,或未經(jīng)授權(quán)和超越授權(quán)投標;

(四)未按規(guī)定履行決策和審批程序,擅自簽訂或變更合同;

未按照規(guī)定履行決策和審批程序

擅自簽訂或變更合同、

未經(jīng)授權(quán)      超越授權(quán)投標。

情形三    

違反規(guī)定,無合理商業(yè)理由以      低于成本的報價      中標

情形四    

未按照      規(guī)定程序對合同約定進行嚴格審查,存在      重大疏漏;          

情形五    

工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)      未按照規(guī)定招標或      規(guī)避招標;

情形六    

違反規(guī)定分包等;

情形七    

 

工程組織管理混亂,致使工程質(zhì)量不達標或不能按期交付,工程成本嚴重超支;

情形八    

違反合同約定      超計價、      超進度付款。

       (五)  資金管理方面新增一種追責(zé)情形

       《上海追責(zé)辦法》第四款增加“違反規(guī)定開展外匯或金融衍生品業(yè)務(wù)”的追責(zé)情形。資金管理方面具體的責(zé)任追究情形的變化如下:

     

37      號令    

《上海追責(zé)辦法》    

情形一    

違反決策和審批程序或超越權(quán)限      籌集和使用資金;

情形二    

違反規(guī)定      以個人名義留存資金、收支結(jié)算、開立銀行賬戶;

情形三    

設(shè)立“小金庫”;

情形四          

違反規(guī)定集資、發(fā)行股票或債券、捐贈、擔(dān)保、委托理財、拆借資金或開立信用證、辦理銀行票據(jù)等;

違反規(guī)定集資、發(fā)行股票或債券、捐贈、擔(dān)保、委托理財、拆借資金或開立信用證、辦理銀行票據(jù)、      開展外匯或金融衍生品業(yè)務(wù)等;

情形五    

虛列支出套取資金;

情形六    

違反規(guī)定      超發(fā)、濫發(fā)薪酬福利;

情形七    

因      財務(wù)內(nèi)控缺失或      未按照財務(wù)內(nèi)控制度執(zhí)行,發(fā)生資金挪用、侵占、盜取、欺詐等。

       (六)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、上市公司股權(quán)和資產(chǎn)方面完善了一種追責(zé)情形

       《上海追責(zé)辦法》在情形六中,將“未按規(guī)定進場交易”改為“未按照規(guī)定進場公開交易”,對進場交易增加了“公開”的限制條件。轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、上市公司股權(quán)和資產(chǎn)方面具體的責(zé)任追究情形的變化如下:

 

37       號令      

《上海追責(zé)辦法》      

情形一      

未按照規(guī)定       履行決策和       審批程序或       超越授權(quán)范圍轉(zhuǎn)讓

情形二      

財務(wù)審計和資產(chǎn)評估違反相關(guān)規(guī)定;

情形三      

隱匿應(yīng)當納入審計、評估范圍的資產(chǎn),組織提供和披露虛假信息,授意、指使中介機構(gòu)出具虛假財務(wù)審計、資產(chǎn)評估等鑒證結(jié)果及法律意見書等;

情形四      

未按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行回避制度;

情形五      

違反相關(guān)規(guī)定和公開公平交易原則,低價轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)、上市公司股權(quán)和資產(chǎn)等;

情形六      

未按規(guī)定進場交易。

未按照規(guī)定進場       公開交易。

       (七)  固定資產(chǎn)投資方面新增一種追責(zé)情形,并重新規(guī)定投資項目類別。

       《上海追責(zé)辦法》增加了“以違反商業(yè)實質(zhì)性目的或以明顯不公允的價格購置固定資產(chǎn)”的追責(zé)情形,且將“列入負面清單的投資項目”改為“禁止類、限制類固定資產(chǎn)投資項目”。固定資產(chǎn)投資方面具體的責(zé)任追究情形的變化如下:

 

37       號令      

《上海追責(zé)辦法》      

情形一      

未按照規(guī)定進行       可行性研究或       風(fēng)險分析

情形二      

項目概算未按照規(guī)定進行審查,嚴重偏離實際;

情形三      

未按照規(guī)定       履行決策和審批程序擅自投資;

情形四      

購建項目未按照規(guī)定招標,       干預(yù)、       規(guī)避或       操縱招標;

情形五      

外部環(huán)境和項目本身發(fā)生重大變化,未按照規(guī)定       及時調(diào)整投資方案并       采取止損措施

情形六      

擅自變更工程設(shè)計、建設(shè)內(nèi)容或       追加投資等;              

情形七      

項目管理混亂,致使建設(shè)       嚴重拖期、       成本明顯高于同類項目

情形八              

 

以違反商業(yè)實質(zhì)性目的或以明顯不公允的價格購置固定資產(chǎn)

情形九              

違反規(guī)定開展       列入負面清單的投資項目。

違反規(guī)定開展       禁止類、限制類固定資產(chǎn)投資項目。

       (八)完善了投資并購方面的四種追責(zé)情形

       《上海追責(zé)辦法》在第一款中增加了可行性研究分析相關(guān)的責(zé)任追究規(guī)定;在第三款中增加了投資并購過程中未按照規(guī)定對其報告履行審查職責(zé)且存在重大過失的追責(zé)情形;第九款中增加投資參股后無正當理由承擔(dān)額外股東義務(wù)的追責(zé)情形;在第十款中將“列入負面清單的投資項目”修改為“禁止類、限制類投資項目”。投資并購方面具體的責(zé)任追究情形的變化如下:

 

37      號令    

《上海追責(zé)辦法》    

情形一    

未按規(guī)定開展盡職調(diào)查,或盡職調(diào)查未進行風(fēng)險分析等,存在重大疏漏;

未按照規(guī)定開展盡職調(diào)查、      可行性研究分析,或盡職調(diào)查、      可行性研究分析未進行風(fēng)險分析等,存在重大疏漏;

情形二    

財務(wù)審計、      資產(chǎn)評估或      估值違反相關(guān)規(guī)定;

情形三    

投資并購過程中授意、指使中介機構(gòu)或有關(guān)單位出具虛假報告;

投資并購過程中授意、指使中介機構(gòu)或有關(guān)單位出具虛假報告,或      未按照規(guī)定對其報告履行審查職責(zé)且存在重大過失的

情形四    

未按規(guī)定履行      決策和審批程序,決策未充分考慮      重大風(fēng)險因素,未制定      風(fēng)險防范預(yù)案;    

情形五    

違反規(guī)定      以各種形式為其他合資合作方提供      墊資,或通過      高溢價并購等手段向關(guān)聯(lián)方輸送利益。

情形六    

投資合同、協(xié)議及標的企業(yè)      公司章程等法律文件中存在      有損國有權(quán)益的條款,致使      對標的企業(yè)管理失控;

情形七    

違反合同約定,      提前支付并購價款;

情形八    

投資并購后未按照有關(guān)工作方案原則開展整合,致使      對標的企業(yè)管理失控;

情形九          

投資參股后未行使相應(yīng)股東權(quán)利,發(fā)生重大變化未及時采取止損措施;

投資參股后,未行使相應(yīng)股東權(quán)利或      無正當理由承擔(dān)額外股東義務(wù),或發(fā)生重大變化未及時采取止損措施;

情形十          

違反規(guī)定開展      列入負面清單的投資項目

違反規(guī)定開展      禁止類、限制類投資項目。

       (九)  改組改制方面新增一種追責(zé)情形

       《上海追責(zé)辦法》增加了“未按照規(guī)定進場公開交易”的責(zé)任追究情形,改組改制方面具體的責(zé)任追究情形的變化如下:

     

37      號令    

《上海追責(zé)辦法》    

情形一    

未按規(guī)定履行決策和審批程序;

情形二    

未按照規(guī)定組織開展      清產(chǎn)核資、      財務(wù)審計和      資產(chǎn)評估

情形三    

故意轉(zhuǎn)移、隱匿國有資產(chǎn)或向中介機構(gòu)      提供虛假信息,授意、指使中介機構(gòu)出具虛假清產(chǎn)核資、財務(wù)審計與資產(chǎn)評估等鑒證結(jié)果;

情形四    

將國有資產(chǎn)以      明顯不公允低價折股、出售或無償分給其他單位或個人;

情形五    

在發(fā)展混合所有制經(jīng)濟、實施      員工持股計劃、      破產(chǎn)重整或清算等改組改制過程中,違反規(guī)定,導(dǎo)致發(fā)生      變相套取、私分國有資產(chǎn);

情形六    

未按照規(guī)定收取國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價款;

情形七    

改制后的      公司章程等法律文件中存在      有損國有權(quán)益條款;

情形八          

 

未按照規(guī)定進場公開交易。

       (十)在境外經(jīng)營投資方面完善了一種追責(zé)情形且對另外兩種情形進行修改合并

       在境外經(jīng)營投資方面的第一種情形中,《上海追責(zé)辦法》在未按規(guī)定建立相關(guān)制度基礎(chǔ)上,增加了未按規(guī)定執(zhí)行的情況。同時,將37號令第三款和第四款規(guī)定情形合并為第二種情形中,并將“列入負面清單禁止類的境外投資項目”改為“開展禁止類、限制類的境外投資項目”。境外經(jīng)營投資方面具體的責(zé)任追究情形的變化如下:

     

37      號令    

《上海追責(zé)辦法》    

情形一          

未按規(guī)定      建立企業(yè)境外投資管理相關(guān)制度,導(dǎo)致境外投資      管控缺失

未按照規(guī)定      建立或執(zhí)行境外投資管理相關(guān)制度,導(dǎo)致境外投資      管理失控

情形二          

(二)開展列入負面清單禁止類的境外投資項目。

(三)違反規(guī)定從事非主業(yè)投資或開展      列入負面清單特別監(jiān)管類的境外投資項目。

違反規(guī)定      從事非主業(yè)投資或者      開展禁止類、限制類境外投資項目;

情形五    

未按照規(guī)定進行      風(fēng)險評估并采取      有效風(fēng)險防控措施對外      投資或承攬境外項目;

情形四    

違反規(guī)定采取      不當經(jīng)營行為,以及      不顧成本和代價進行      惡性競爭

情形五    

違反本章其他有關(guān)規(guī)定或存在      明令禁止的其他境外經(jīng)營投資行為的。

       (十一)新增金融業(yè)務(wù)方面的責(zé)任追究情形

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       (十二)新增實物資產(chǎn)管理方面的責(zé)任追究情形

圖片8.png

       三、損失認定章節(jié)的亮點

       (一)細化資產(chǎn)損失的認定方式

       《上海追責(zé)辦法》對37號令中的“企業(yè)內(nèi)部證明材料”進行了解釋;并增加了在無法從證明材料中直接得出資產(chǎn)損失金額的情況下(涉及資產(chǎn)未在會計賬簿記錄或賬面價值與公允價值相差較大)的認定規(guī)則。資產(chǎn)損失具體的認定方式的變化如下:

37      號令    

《上海追責(zé)辦法》    

資產(chǎn)損失金額及影響,可根據(jù)

(1)司法、行政機關(guān)等依法出具的書面文件,

(2)具有相應(yīng)資質(zhì)的會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、律師事務(wù)所、專業(yè)技術(shù)鑒定機構(gòu)等專業(yè)機構(gòu)出具的專項審計、評估或鑒證報告,

(3)      企業(yè)內(nèi)部證明材料等,進行綜合研判認定。

資產(chǎn)損失應(yīng)當在      調(diào)查核實的基礎(chǔ)上,根據(jù)相關(guān)證明材料進行      綜合研判認定。證明材料包括但不限于:

(1)司法、行政機關(guān)等依法出具的書面文件;

(2)具有相應(yīng)資質(zhì)的會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、律師事務(wù)所、專業(yè)技術(shù)鑒定機構(gòu)等專業(yè)機構(gòu)出具的專項審計、評估或鑒證報告;

(3)企業(yè)內(nèi)部      涉及特定事項的會計賬簿記錄、審計報告等。          

     

資產(chǎn)損失金額應(yīng)當依據(jù)損失認定證據(jù)分類分項進行確定。

資產(chǎn)損失涉及的具體資產(chǎn)未在會計賬簿記錄或者賬面價值與公允價值相差較大的,損失金額應(yīng)當按照市場價值、重置價值等公允價值進行認定。

相關(guān)違規(guī)經(jīng)營投資雖      尚未形成事實資產(chǎn)損失,但確有證據(jù)證明資產(chǎn)損失在可預(yù)見未來將發(fā)生,且能可靠計量的,經(jīng)中介機構(gòu)評估,可以認定為或有損失,計入資產(chǎn)損失。

       (二)增加損失程度認定標準

       37號令中僅從損失金額的數(shù)量對損失程度進行認定,《上海追責(zé)辦法》對其進行細化和補充,按照單一金額、損失發(fā)生企業(yè)單體報表的相對比例以及造成后果三個方面將分為一般資產(chǎn)損失、較大資產(chǎn)損失和重大資產(chǎn)損失。損失程度認定標準的變化如下:

     

37      號令    

《上海追責(zé)辦法》    

損失程度    

損失金額X    

單筆資產(chǎn)損失X    

相當于損失發(fā)生企業(yè)上年末資產(chǎn)總額(單體報表口徑)Y%          

造成后果    

一般資產(chǎn)損失    

X<500萬

X<500萬

Y<5%

造成一定不良后果

較大資產(chǎn)損失    

500萬≤X<5000萬

500萬≤X<5000萬

5%≤Y<10%

造成較大不良后果

重大資產(chǎn)損失    

X≥5000萬

X≥5000萬

Y≥10%

造成嚴重不良后果

       四、責(zé)任認定章節(jié)的亮點

       違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任根據(jù)工作職責(zé),劃分為直接責(zé)任、主管責(zé)任和領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任。

       (一)直接責(zé)任承擔(dān)情形的改變

       《上海追責(zé)辦法》在37號令的基礎(chǔ)上進行了大面積的補充和修改,具體差異如下:

37      號令    

《上海追責(zé)辦法》    

本人或與他人共同違反國家法律法規(guī)、      國有資產(chǎn)監(jiān)管規(guī)章制度和企業(yè)內(nèi)部管理規(guī)定;

本人或與他人共同直接違反法律法規(guī)、      政策規(guī)定以及企業(yè)內(nèi)部管理規(guī)定的;

授意、指使、強令、縱容、包庇下屬人員違反      國家法律法規(guī)、國有資產(chǎn)監(jiān)管規(guī)章制度和企業(yè)內(nèi)部管理規(guī)定;

授意、指使、強令、縱容、包庇下屬人員違反      法律法規(guī)、政策規(guī)定以及企業(yè)內(nèi)部管理規(guī)定的;

將按有關(guān)法律法規(guī)制度應(yīng)作為第一責(zé)任人(總負責(zé))的事項、簽訂的有關(guān)目標責(zé)任事項或應(yīng)當履行的其他重要職責(zé),授權(quán)(委托)其他領(lǐng)導(dǎo)人員      決策且      決策不當或決策失誤等。

未完成有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章、政策措施、目標責(zé)任書等規(guī)定的作為      第一責(zé)任人(負總責(zé))事項及應(yīng)當履行的其他重要職責(zé),或      授權(quán)(委托)其他人員      實施且      實施不當或失誤的;

未經(jīng)規(guī)定程序或超越權(quán)限,直接決定、批準、組織實施重大經(jīng)濟事項;

主持相關(guān)會議討論或以其他方式研究時,在多數(shù)人不同意的情況下,直接決定、批準、組織實施重大經(jīng)濟事項;

未經(jīng)規(guī)定程序或超越權(quán)限,或      民主決策時在多數(shù)人不同意情況下,直接決定、批準、組織實施重大經(jīng)濟事項;

 

其他應(yīng)當承擔(dān)直接責(zé)任的行為。

不履行或者不正確履行職責(zé),對造成的資產(chǎn)損失起決定性作用的其他行為。

       (二)改變中央企業(yè)所屬子企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資的責(zé)任認定范圍,并完善了集體違規(guī)下的責(zé)任認定情形

       在中央企業(yè)所屬子企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資上一級企業(yè)有關(guān)人員的責(zé)任認定中,《上海追責(zé)辦法》將“重大影響”改為“嚴重不良后果”;在更高層級企業(yè)有關(guān)人員的責(zé)任認定中,《上海追責(zé)辦法》刪除了“造成其他嚴重不良后果”的情況;并增加集體違規(guī)的責(zé)任認定情形:

責(zé)任承擔(dān)情形    

37      號令          

《上海追責(zé)辦法》          

上一級企業(yè)有關(guān)人員應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任

發(fā)生重大資產(chǎn)損失且對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)狀況產(chǎn)生      重大影響的。

發(fā)生重大資產(chǎn)損失且對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)狀況產(chǎn)生      嚴重不良后果的;

多次發(fā)生      較大、重大資產(chǎn)損失,

或造成其他      嚴重不良后果的。

多次發(fā)生      較大資產(chǎn)損失或      重大資產(chǎn)損失的。

除上一級企業(yè)有關(guān)人員外,      更高層級企業(yè)有關(guān)人員也應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任

發(fā)生違規(guī)違紀違法問題,造成資產(chǎn)      損失金額巨大且      危及企業(yè)生存發(fā)展

在一定時期內(nèi)多家所屬子企業(yè)連續(xù)集中發(fā)生重大資產(chǎn)損失,或      造成其他嚴重不良后果的

在一定時期內(nèi),多家子企業(yè)連續(xù)集中發(fā)生重大資產(chǎn)損失的。

除按照本辦法對其他相關(guān)責(zé)任人進行責(zé)任認定外,      企業(yè)分管(協(xié)管)負責(zé)人和      主要負責(zé)人應(yīng)當分別承擔(dān)      主管責(zé)任和      領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任。    

 

因未建立內(nèi)控及風(fēng)險管理制度或者內(nèi)控及風(fēng)險管理制度      存在重大缺陷造成      重大資產(chǎn)損失的;

對      企業(yè)負責(zé)人及      有關(guān)人員比照      領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任、      主管責(zé)任和      直接責(zé)任進行責(zé)任認定。

企業(yè)      未按照規(guī)定和有關(guān)工作職責(zé)要求組織開展責(zé)任追究工作的;

對      企業(yè)主要負責(zé)人和      分管負責(zé)人比照      領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任和      主管責(zé)任進行責(zé)任認定。

企業(yè)違反規(guī)定      瞞報、漏報或      謊報重大資產(chǎn)損失的;

集體違規(guī)    

企業(yè)有關(guān)經(jīng)營決策機構(gòu)應(yīng)當承擔(dān)      集體責(zé)任

有關(guān)成員應(yīng)當根據(jù)相關(guān)議事規(guī)則的落實情況,承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

中央企業(yè)有關(guān)經(jīng)營決策機構(gòu)以集體決策形式作出違規(guī)經(jīng)營投資的決策或?qū)嵤┢渌`規(guī)經(jīng)營投資的行為,造成資產(chǎn)損失

或其他嚴重不良后果的

企業(yè)有關(guān)經(jīng)營決策機構(gòu)以集體決策形式作出違規(guī)經(jīng)營投資的決策或?qū)嵤┢渌`規(guī)經(jīng)營投資的行為,造成資產(chǎn)損失的;

根據(jù)職責(zé)履行情況,由      上級企業(yè)相關(guān)人員承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

 

企業(yè)有關(guān)經(jīng)營決策機構(gòu)以集體決策形式實施違規(guī)經(jīng)營投資行為涉及的違規(guī)內(nèi)容      已履行報批程序的;

有關(guān)成員可以      不追究或      免除相應(yīng)的責(zé)任。

 

有關(guān)成員在決策會議曾      表明異議并在會議記錄中有      明確記錄的,

       (三)增加了從重、加重、從輕、減輕、免除責(zé)任及不予追究的規(guī)定以及相關(guān)概念

       首先,37號令將從重、加重、從輕、減輕、免除責(zé)任及不予追究的規(guī)定放在“責(zé)任追究處理”章節(jié),而《上海實施辦法》對其進行修改和補充,并放入“責(zé)任認定”章節(jié)。

       其次,37號令并沒有對從重、加重、從輕、減輕、免除的概念做出解釋,而《上海追責(zé)辦法》對此做出詳細界定:從輕處理,是指在本辦法規(guī)定的違規(guī)經(jīng)營投資行為應(yīng)當受到的處理類型以內(nèi),給予較輕的處理;減輕處理,是指在本辦法規(guī)定的違規(guī)經(jīng)營投資行為應(yīng)當受到的處理類型以外,減輕一檔給予處理;從重處理,是指在本辦法規(guī)定的違規(guī)經(jīng)營投資行為應(yīng)當受到的處理類型以內(nèi),給予較重的處理;加重處理,是指在本辦法規(guī)定的違規(guī)經(jīng)營投資行為應(yīng)當受到的處理類型以外,加重一檔給予處理。

       對于上述責(zé)任認定涉及的不同情形如下:

責(zé)任程度          

情形          

對相關(guān)責(zé)任人從重或加重處理    

(1)資產(chǎn)損失頻繁發(fā)生、金額巨大、后果嚴重的;

(2)屢禁不止、頂風(fēng)違規(guī)、影響惡劣的;

(3)強迫、唆使他人違規(guī)造成資產(chǎn)損失的;

(4)未及時采取措施或措施不力導(dǎo)致資產(chǎn)損失擴大的;

(5)瞞報、漏報或謊報資產(chǎn)損失的;

(6)拒不配合或干擾、抵制責(zé)任追究工作的;

(7)其他應(yīng)當從重或加重處理的。

對相關(guān)責(zé)任人從輕、減輕直至免責(zé)處理    

(1)情節(jié)輕微的;

(2)處置突發(fā)事件或緊急情況下,個人或少數(shù)人決策,事后及時履行報告程序并得到追認,且不存在故意或重大過失的;

(3)及時采取有效措施,減少、挽回資產(chǎn)損失并消除不良后果的;

(4)主動反映資產(chǎn)損失情況,積極配合責(zé)任追究工作的,或主動檢舉其他造成資產(chǎn)損失相關(guān)人員,查證屬實的;

(5)在受到脅迫情況下行為失當,事后積極補救的;

(6)其他可以從輕、減輕處理的;

對企業(yè)管理人員從輕、減輕直至免責(zé)處理          

對企業(yè)管理人員在落實重大戰(zhàn)略部署、推動改革發(fā)展、推進科技創(chuàng)新、承擔(dān)社會責(zé)任等過程中,已履行規(guī)定報批程序且勤勉盡責(zé)、未謀私利,因政策界限不明確等原因未達到預(yù)期效果、出現(xiàn)一定偏差失誤或造成一定損失等的。

不予追究責(zé)任    

(1)由于不可預(yù)知的重大政策變化、外部市場突變等導(dǎo)致的資產(chǎn)損失;

(2)由于市政動遷、國家征用以及承擔(dān)或履行法定、指定的公益職能或義務(wù)等導(dǎo)致的資產(chǎn)損失;

(3)由于自然災(zāi)害、國際政治事件、戰(zhàn)爭等不可抗力造成的,且已經(jīng)采取有效措施防止損失后仍發(fā)生的資產(chǎn)損失。

       五、責(zé)任處理章節(jié)的亮點

       (一)將責(zé)任處理方式中的“紀律處分”改為“黨紀政務(wù)處分”

37號令中的第四個責(zé)任處理手段為紀律處分,由相應(yīng)的紀檢監(jiān)察機構(gòu)查處。而《上海追責(zé)辦法》將其修改為“黨紀政務(wù)處分”,明確了此款中違反紀律的主體為公職人員和黨員。《上海追責(zé)辦法》具體的五種責(zé)任處理方式如下:

       圖片9.png

       (二)重新定義責(zé)任認定年度

       37號令直接將“責(zé)任認定年度”定義為責(zé)任追究處理年度,并沒有對其作出解釋。而《上海追責(zé)辦法》進一步規(guī)定:責(zé)任認定年度,是指違規(guī)經(jīng)營投資情形實際發(fā)生的年度。違規(guī)經(jīng)營投資情形跨年度的,扣減和追索薪酬按照情形發(fā)生的各年度中薪酬最高的年度執(zhí)行。這完善了判斷責(zé)任認定年度的具體標準以及違規(guī)經(jīng)營投資情形時判定方式。

       (三)增加  已調(diào)任、離職或退休的相關(guān)責(zé)任人  受到扣減薪酬處理時的處理辦法

       37號令僅規(guī)定:相關(guān)責(zé)任人已調(diào)任、離職或退休的,應(yīng)當按照本辦法給予相應(yīng)處理。根據(jù)條文內(nèi)容可知,對已調(diào)任、離職或退休的的相關(guān)責(zé)任人員應(yīng)按照相應(yīng)標準扣減薪酬,但并未明確具體的處理細則。而《上海追責(zé)辦法》增加了相應(yīng)的具體處理辦法,規(guī)定如下:

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       六、工作職責(zé)章節(jié)的亮點

       (一)新增關(guān)于  開展責(zé)任追究工作原則中主體的規(guī)定

       《上海追責(zé)辦法》第四十六條規(guī)定  ,責(zé)任追究工作原則上按照國有資本出資關(guān)系、實際監(jiān)管關(guān)系和干部管理權(quán)限開展,并分別對三種情形下應(yīng)開展責(zé)任追究工作的主體進行了規(guī)定,具體如下:

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       (二)增加  市國資委與市屬國有企業(yè)在追責(zé)工作中的“說明義務(wù)”

       《上海追責(zé)辦法》根據(jù)37號令對于國資委與中央企業(yè)在在責(zé)任追究工作中的主要職責(zé)的規(guī)定,基于地方性法規(guī)的特征,修改和完善了  市國資委和市屬國有企業(yè)在責(zé)任追究工作中應(yīng)承擔(dān)的主要職責(zé)。其中,在研究制定相關(guān)制度的基礎(chǔ)上,還增加了對相關(guān)人員明確責(zé)任追究要求的職責(zé),具體如下:

國資委主要職責(zé)(37號令)    

市國資委主要職責(zé)(《上海追責(zé)辦法》)    

研究制定      中央企業(yè)責(zé)任追究有關(guān)制度。

研究制定      市屬國有企業(yè)責(zé)任追究工作制度;

 

對提名、推薦、任命、批準的      董事、監(jiān)事等人員      明確責(zé)任追究的要求

組織開展中央企業(yè)發(fā)生的重大資產(chǎn)損失或產(chǎn)生      嚴重不良后果的較大資產(chǎn)損失,以及涉及      中央企業(yè)負責(zé)人的責(zé)任追究工作;

組織開展      多次發(fā)生重大資產(chǎn)損失、      資產(chǎn)損失金額特別巨大且危及企業(yè)生存發(fā)展以及涉及      市國資委提名、推薦、任命、批準等的企業(yè)負責(zé)人的責(zé)任追究工作;

認為有必要直接組織開展的      中央企業(yè)及其所屬子企業(yè)責(zé)任追究工作;

認為有必要直接組織開展的企業(yè)責(zé)任追究工作;

對      中央企業(yè)存在的共性問題進行專項核查;

對      市屬國有企業(yè)存在的共性問題進行專項核查;

對需要      中央企業(yè)整改的問題,督促企業(yè)落實有關(guān)整改工作要求;

督促      市屬企業(yè)對須整改的問題落實有關(guān)整改工作要求;

指導(dǎo)、監(jiān)督和檢查      中央企業(yè)責(zé)任追究相關(guān)工作;

指導(dǎo)、監(jiān)督和檢查      市屬國有企業(yè)責(zé)任追究相關(guān)工作;

其他有關(guān)責(zé)任追究工作。

中央企業(yè)主要職責(zé)(37號令)    

市屬國有企業(yè)      主要職責(zé)(《上海追責(zé)辦法》)    

研究制定本企業(yè)責(zé)任追究有關(guān)制度;

研究制定本企業(yè)責(zé)任追究有關(guān)制度,      對董事、經(jīng)理人員等明確責(zé)任追究的要求

組織開展      本級企業(yè)發(fā)生的一般或較大資產(chǎn)損失,二級子企業(yè)發(fā)生的重大資產(chǎn)損失或產(chǎn)生嚴重不良后果的較大資產(chǎn)損失,以及涉及二級子企業(yè)負責(zé)人的責(zé)任追究工作;

組織開展      本級發(fā)生的一般或較大資產(chǎn)損失,二級子企業(yè)發(fā)生的重大資產(chǎn)損失、產(chǎn)生嚴重不良后果的較大資產(chǎn)損失以及涉及二級子企業(yè)負責(zé)人的責(zé)任追究工作;

認為有必要直接組織開展的所屬子企業(yè)責(zé)任追究工作;

指導(dǎo)、監(jiān)督和檢查所屬子企業(yè)責(zé)任追究相關(guān)工作;

按照      國資委要求組織開展有關(guān)責(zé)任追究工作;

按照      市國資委等履行出資人職責(zé)的機構(gòu)的要求,組織開展有關(guān)責(zé)任追究工作;

其他有關(guān)責(zé)任追究工作。

       (三)增加“嚴禁打擊報復(fù)”條款

       《上海追責(zé)辦法》明確規(guī)定:負責(zé)和參與責(zé)任追究工作的相關(guān)部門和人員行使職權(quán)受法律保護,任何組織和個人不得打擊報復(fù)。對于打擊報復(fù)的行為,企業(yè)應(yīng)及時予以糾正,必要時給予組織處理;涉嫌犯罪的,依法移交司法機關(guān)處理。此條款填補了37號令中對于負責(zé)和參與責(zé)任追究工作的相關(guān)部門和人員進行保護這一部分規(guī)則的空白,強調(diào)了在責(zé)任追究過程中嚴禁打擊報復(fù),并賦予企業(yè)及時糾正打擊報復(fù)行為的義務(wù)。    

       七、工作程序章節(jié)的亮點  

       開展市屬企業(yè)責(zé)任追究工作一般按照  受理→初步核實→分類處置→核查→處理與整改這五個階段進行,《上海追責(zé)辦法》對于各階段工作內(nèi)容的規(guī)定都進行了一定的修改。 

       (一)受理階段——受理范圍增加提交方式的認定

       《上海追責(zé)辦法》  將“其他有關(guān)違規(guī)經(jīng)營投資的問題和線索”改為“舉報等其他方式提交的(違規(guī)經(jīng)營投資問題和線索)”,也就是說用舉報等其他不同方式提交的(違規(guī)經(jīng)營投資問題和線索)都可以納入受理的范圍之內(nèi)。根據(jù)37號令和《上海追責(zé)辦法》的規(guī)定,可知受理階段市國資委的工作程序如下:

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       (二)初步核實階段——擴大了初步核實的內(nèi)容范圍

       37號令規(guī)定的核實內(nèi)容包括“資產(chǎn)損失及其他嚴重不良后果的情況”,而《上海追責(zé)辦法》刪除“嚴重”的限定條件,更改為“資產(chǎn)損失及其他不良后果的情況”,擴大了初步核實的內(nèi)容范圍。根據(jù)《上海追責(zé)辦法》的規(guī)定,初步核實階段的工作程序如下:

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       (三)分類處置階段——增加了結(jié)果報告相關(guān)機構(gòu)備案的處置程序

       發(fā)生市屬國有企業(yè)責(zé)任追究職責(zé)范圍的違規(guī)違紀違法事實,除了移交和督促相關(guān)市屬國有企業(yè)開展責(zé)任追究,《上海追責(zé)辦法》還增加了將結(jié)果報告市國資委等履行出資人職責(zé)的機構(gòu)備案的處置程序。根據(jù)《上海追責(zé)辦法》的規(guī)定,分類處置階段的工作程序如下:

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       (四)核查階段——完善了在核查期間對相關(guān)責(zé)任人的處理辦法

       37號令規(guī)定了,在核查期間,對相關(guān)責(zé)任人未支付或兌現(xiàn)的績效年薪、任期激勵收入、中長期激勵收益等均應(yīng)暫停支付或兌現(xiàn);對有可能影響核查工作順利開展的相關(guān)責(zé)任人,可視情況采取停職、調(diào)離工作崗位、免職等措施。《上海追責(zé)辦法》在此基礎(chǔ)上增加了“未經(jīng)批準,較大或重大資產(chǎn)損失涉及的人員不得交流、出境、辭去公職或者辦理退休手續(xù)”的限制性規(guī)定。根據(jù)《上海追責(zé)辦法》的具體內(nèi)容,核查階段的工作程序與核查期間對責(zé)任人的處理辦法如下:

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       (五)處理與整改階段——增加  兩種情形下的處理規(guī)定

       《上海追責(zé)辦法》增加了已移送紀檢監(jiān)察機關(guān)或司法機關(guān)處理的,以及涉及市管干部的情形下的處理規(guī)定,填補了37號令在此二種情形下的處理依據(jù)的空白,加強了處理與整改程序完整性。根據(jù)《上海追責(zé)辦法》的具體內(nèi)容,處理與整改階段的工作程序具體如下:

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       八、結(jié)語

       總體而言,《上海追責(zé)辦法》在37號令的基礎(chǔ)上,明確并優(yōu)化了責(zé)任追究的基本概念、適用范圍、追責(zé)原則、追究范圍、處理方式、定損方法、分類標準、定責(zé)規(guī)則、職責(zé)分工、工作機制、工作程序與實施要求。

       此辦法的實施明確落實了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究制度的意見》“在2020年年底前,全面建立覆蓋國有企業(yè)的違規(guī)責(zé)任追究工作體系,形成職責(zé)明確、流程清晰、規(guī)范有序的責(zé)任追究工作機制,對相關(guān)責(zé)任人及時追究問責(zé)”的要求。

       相信本次《上海追責(zé)辦法》的出臺能夠有助于推動市屬國有企業(yè)建立健全相關(guān)制度、流程,增強市屬國有企業(yè)管理人員“有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)必擔(dān)責(zé)、權(quán)必追責(zé)”自覺意識和責(zé)任約束,以此保證中央和市委、市政府決策部署落實以及區(qū)域性國資國企綜合改革試驗等工作目標的實現(xiàn)。



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