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新冠疫情造成的假期延長和延遲復工的法律性質

2020年第06期    作者:陳銳    閱讀 7,234 次

為加強新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作，有效減少人員聚集，阻斷疫情傳播，自1月26日，國務院辦公廳發布《國務院辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》后，各省市陸續發布延遲復工等通知，新冠疫情下假期延長期間和延遲復工期間到底屬于何種法律性質，對于界定是否構成不可抗力非常重要，本文試圖通過現有法律推理，明確假期延長期間和延遲復工期間的法律性質。根據現行法律規定，假期延長期間和延遲復工期間難以納入節假日的范疇，也不是常規意義上休息日的范疇，不是簡單的放假，而是屬于《傳染病防治法》所規定的緊急措施，新冠疫情下，這種緊急措施構成不可抗力，承包人有權據此主張工期順延。

1月20日，國家衛健委發布公告，將新型冠狀病毒感染的肺炎納入《中華人民共和國傳染病防治法》規定的乙類傳染病，并采取甲類傳染病的預防、控制措施。隨著事態的發展，至1月29日，全國31個省、市、自治區先后啟動重大突發公共衛生事件一級響應。國務院和各級政府根據《中華人民共和國傳染病防治法》《中華人民共和國突發事件應對法》《突發公共衛生事件應急條例》等法律法規，出臺了一系列的通知、命令等，這些通知、命令等將影響作為承包人的施工企業在建設工程中的工期。

新冠疫情發生以來，關于假期延長和延期復工的通知等一系列文件中出現了一些新的說法，如假期延長期間和延遲復工期間，這些期間到底是屬于何種性質？休息休假時間在我國現行法律法規里都有明確的規定，通過對現行法律、法規規定的休息休假時間、突發事件應對法等相關規定的梳理，這些期間的性質在現行法律框架下，是可以明確界定的。假期延長期間和延遲復工期間對承包人而言，構成不可抗力，承包人有權主張工期順延。

一、休息休假時間

休息休假時間是勞動者根據法律法規規定,在國家機關、社會團體、企業、事業單位以及其他組織任職期間內,不必從事生產和工作而自行支配的時間。正常的休息休假包括法定節假日、休息日、年休假、婚喪假、探親假。

（一）法定年節假日標準

法定節假日是由國家法律、法規統一規定的用以開展紀念、慶?；顒拥男菹r間，也是勞動者休息時間的一種。我國現行法定年節假日標準為11天，全體公民放假的節日根據2013年《國務院關于修改<全國年節及紀念日放假辦法>的決定》（國務院令第644號）確定。

（二）休息日標準

休息日又稱公休假日，是勞動者滿一個工作周后的休息時間。1995年頒布的《國務院關于修改<國務院關于職工工作時間的規定>的決定》（國務院令第174號）規定，我國職工的休息時間標準為工作5天、休息2天。該決定同時規定，國家機關、事業單位實行統一的工作時間，星期六和星期日為周休息日；企業和不能實行國家規定的統一工作時間的事業單位，可以根據實際情況靈活安排周休息日。

以上僅列出法定節假日和休息日，屬于常規休假。年休假、婚喪假、探親假由特定條件觸發。

二、假期延長期間和延遲復工期間

（一）假期延長期間

2019年11月21日，國務院辦公廳發布《國務院辦公廳關于2020年部分節假日安排的通知》（國辦發明電〔2019〕16號），明確“春節：1月24日至30日放假調休，共7天。1月19日（星期日）、2月1日（星期六）上班。” 1月26日，國務院辦公廳發布《國務院辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》（國辦發明電〔2020〕1號），明確“現將延長2020年春節假期的具體安排通知如下。一、延長2020年春節假期至2月2日（農歷正月初九，星期日），2月3日（星期一）起正常上班。”假期延長時間為1月31日、2月1日，2月2日為原休息日。

2月1日，湖北省人民政府辦公廳發布《湖北省人民政府辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》，明確“現將延長2020年春節假期的具體安排通知如下：一、延長2020年春節假期至2月13日（包含春節期間來湖北探親訪友休假的外地人員），2月14日起正常上班”。假期延長時間為2月3日至7日，2月10日至13日，2月8日、9日為原休息日。

（二）延遲復工期間

為應對新冠疫情，部分省市發布了不早于一定日期前復工的通知，例如，上海市人民政府1月27日發布《上海市人民政府關于延遲本市企業復工和學校開學的通知》，明確本市區域內各類企業不早于2月9日24時前復工。廣東省人民政府1月28日發布《廣東省人民政府關于企業復工和學校開學時間的通知》，明確本行政區域內各類企業復工時間不早于2月9日24時。

三、假期延長期間和延遲復工期間不屬于節假日和休息日

（一）假期延長期間性質

我們來看國務院辦公廳關于春節假期延長期間的性質，2019年11月21日的通知是1月24日至30日放假調休，共7天，包括了節假日3條和調休的休息日4天。1月26日的通知是2月3日正常上班。其中，1月31日是原工作日，2月1日是2019年11月21日通知調整后的工作日，2月2日是原休息日。也就是說，1月26日的通知延長了1月31日、2月1日兩天假期。

1月26日的通知延長的兩天假期屬于什么性質呢，這兩天假期與原休息日2月2日性質一樣嗎？首先，假期延長期間不屬于節假日。節假日是勞動法第四十條和《國務院關于修改<全國年節及紀念日放假辦法>的決定》（國務院令第644號）來確定的。《勞動法》第四十條第（五）款“法律、法規規定的其他休假節日”是個兜底條款，也就是說，除了現行法律規定的春節等節假日外，界定為節假日的其他休假節日需要通過法律、法規規定，根據我國《立法法》的規定，國務院辦公廳的通知顯然不是法律法規。

假期延長期間是不是屬于休息日呢？休息日是《國務院關于修改<國務院關于職工工作時間的規定>的決定》（國務院令第174號）規定的，國家機關、事業單位實行統一的工作時間，星期六和星期日為周休息日；企業和不能實行國家規定的統一工作時間的事業單位，可以根據實際情況靈活安排周休息日。從該規定來理解，休息日指的是星期六和星期天，52個周末合計104天，為休息日。2019年11月21日國務院辦公廳的通知里明確了休息日的調整，但1月26日的通知里，沒有提到休息日的調整。也就是說，1月26日的通知延長了1月31日、2月1日兩天假期，是不是休息日調整，通知并沒有明確。顯然，假期延長期間超出了周休息日的范疇，目前，沒有法律法規規定周休息日可以增加。

（二）延期復工期間性質

為加強新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作，部分省市發布了不早于一定日期前復工的通知，例如，上海市人民政府1月27日發布《上海市人民政府關于延遲本市企業復工和學校開學的通知》，明確本市區域內各類企業不早于2月9日24時前復工。2月3日至2月9日間，2月3日至2月7日為原工作日。同樣，對于延遲復工到底屬于什么性質，上海市的通知并不明確。1月28日，上海市人力資源和社會保障網以《關于延遲企業復工相關問題，市人社局權威解答》的形式，明確“延遲復工是出于疫情防控需要，這幾天屬于休息日”。按照現行法律規定，這個解答存在不嚴謹之處。現行法律規定的休息日指的是周休息日，每年的天數固定，但具體時間可以調整。如果按照這個解答，沒有提到休息日的調整，只能認為是增加了休息日，顯然違背了現行法律、法規對于節假日和休息日的規定。

從以上延期復工的通知來看，其實還存在一個悖論，雖然通知延期復工，企業是不是也可以不延期復工呢？同樣，企業可不可以不遵守延長假期的通知呢？在新冠疫情下，非特殊行業、重大工程，實際操作中顯然是不被允許的。但是，這種不允許沒有在通知中體現出來。假期延長期間和延遲復工期間應該明確界定為《傳染病防治法》所規定的緊急措施，才能更好適用突發事件應對法等法律法規。

四、假期延長期間和延遲復工期間屬于《傳染病防治法》所規定的緊急措施期間

職工的工作時間和休假制度，涉及《中華人民共和國憲法》第四十三條、《中華人民共和國勞動法》第四十條、《國務院關于職工工作時間的規定》《國務院關于修改<全國年節及紀念日放假辦法>的決定》等一系列法律、法規的規定，既符合時代發展的需要，又有一定的穩定性，非通過法律法規修改，不應隨意變更。如果發生突發事件，則應根據突發事件應對法等法律法規的規定來確定相應的緊急措施。

根據《中華人民共和國傳染病防治法》第四十二條規定：“傳染病暴發、流行時，縣級以上地方人民政府應當立即組織力量，按照預防、控制預案進行防治，切斷傳染病的傳播途徑，必要時，報經上一級人民政府決定，可以采取下列緊急措施并予以公告:(一)限制或者停止集市、影劇院演出或者其他人群聚集的活動;(二)停工、停業、停課”。《傳染病防治法》對于停工、停業等緊急措施有著明確的規定，假期延長期間可以歸入《傳染病防治法》第四十二條第二款規定的“停工、停業、停課”，延遲復工期間都可以歸入《傳染病防治法》第四十二條第二款規定的“停工、停業”。

五、新冠疫情下的假期延長期間和延遲復工期間對承包人而言構成不可抗力

假期延長期間和延遲復工期間是通過一紙政府通知來實現的，應屬于行政措施，而行政措施、決定和命令不是一種法的形式，不具有法的性質，是一種廣義的政府行為，并不當然構成不可抗力，只有在新冠疫情這個前提下才對承包人構成不可抗力。1月20日，國家衛健委發布公告，將新型冠狀病毒感染的肺炎納入《中華人民共和國傳染病防治法》規定的乙類傳染病，并采取甲類傳染病的預防、控制措施。隨著事態的發展，全國31個省、市、自治區先后啟動重大突發公共衛生事件一級響應。假期延長期間和延遲復工期間的通知是在這個背景下出臺的，依據是《傳染病防治法》第四十二條第二款相關規定。根據《中華人民共和國突發事件應對法》第六十六條：“單位或者個人違反本法規定，不服從所在地人民政府及其有關部門發布的決定、命令或者不配合其依法采取的措施，構成違反治安管理行為的，由公安機關依法給予處罰。”在新冠疫情下，政府發布的相關通知具有強制效力，符合《中華人民共和國民法典》關于不可抗力的規定，構成不可抗力。

厘清新冠疫情下假期延長期間和延遲復工期間的法律性質，是為了依照法律規定，合理分配當事人風險承擔。假期延長期間和延遲復工期間對承包人而言構成不可抗力，承包人在簽訂合同時不能預見、不能避免且不能克服，影響承包人履行合同約定的義務，已經引起或將引起工期延誤，承包人依法主張工期順延的法律依據是充分的。

陳銳

北京君都（上海）律師事務所律師，上海律協建設工程與基礎設施業務研究委員會委員業務方向：建設工程、勞動人事、合規