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主持人：賈明軍 市律協(xié)青年律師工作委員會(huì) 副 主 任
民事業(yè)務(wù)研究委員會(huì) 主 任
主講人：譚 芳 市律協(xié)青年律師工作委員會(huì) 委 員
民事業(yè)務(wù)研究委員會(huì) 委 員
上海市嘉華律師事務(wù)所 合 伙 人
屠 磊 公司法業(yè)務(wù)研究委員會(huì) 委 員
上海九州豐澤律師事務(wù)所 合 伙 人
王翌敏 民事業(yè)務(wù)研究委員會(huì) 委 員
上海市君悅律師事務(wù)所 律 師
吳衛(wèi)義 民事業(yè)務(wù)研究委員會(huì) 委 員
上海滬家律師事務(wù)所 主 任
第一部分 主題發(fā)言階段
一、譚芳律師的議題——婚姻存續(xù)期間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力探討
隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有限責(zé)任公司已經(jīng)成為社會(huì)構(gòu)成的重要元素。股東的有限責(zé)任以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司蓬勃成長的重要機(jī)制。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，公司股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，是否需要經(jīng)過其配偶的同意呢？
首先，通過介紹兩個(gè)真實(shí)的案例向各位律師介紹在日常的辦案過程中，婚姻案件與公司股權(quán)的聯(lián)系日趨緊密是大勢所趨。
其次，在不斷涌現(xiàn)的婚姻存續(xù)期間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓現(xiàn)象以及糾紛,在立法尚未對此作出明確規(guī)定的情況下，通過對上述案件的法院判決結(jié)果進(jìn)行剖析，分析如何正確理解和運(yùn)用《公司法》《合同法》和《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定。
最后，譚律師結(jié)合自己的辦案經(jīng)驗(yàn)總結(jié)道：婚姻存續(xù)期間，一方將作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的股權(quán)，未經(jīng)另一方同意，轉(zhuǎn)讓給第三方的情形下，如何認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力在司法實(shí)踐中尚無定論。我們應(yīng)當(dāng)正確理解《公司法》《合同法》和《婚姻法》中的相關(guān)規(guī)定，分析法律條文的立法目的，結(jié)合不同案情，正確引導(dǎo)當(dāng)事人的訴訟，為當(dāng)事人爭取最大的合法利益。
二、屠磊律師的議題——以公司法的視角思考離婚案件中股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題
（一）離婚訴訟中股權(quán)分割（轉(zhuǎn)讓）的現(xiàn)行規(guī)定及操作
1．現(xiàn)行法律規(guī)定
2．操作的一般程序
（二）離婚轉(zhuǎn)讓股權(quán)與公司法的相關(guān)沖突
1．夫妻財(cái)產(chǎn)共有權(quán)(分割權(quán))與公司股東優(yōu)先購買權(quán)的沖突
（1）股東優(yōu)先購買權(quán)簡述
（2）現(xiàn)行立法及司法判例都明確夫妻因離婚需要轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)股東優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)獲保障。（即便是法院強(qiáng)制執(zhí)行程序亦如此，如我國《公司法》第73條規(guī)定）
（3）學(xué)界就優(yōu)先購買權(quán)是否應(yīng)適用于離婚時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的爭議
① 不應(yīng)適用的理由、分析
②應(yīng)予適用的理由、分析
2．夫妻財(cái)產(chǎn)知情及支配權(quán)和公司財(cái)務(wù)信息保密權(quán)（股東知情權(quán)行使限制）的沖突
（1）當(dāng)前存在的問題
（2）解決的建議
（三）夫妻股權(quán)轉(zhuǎn)讓（分割）中的若干問題
1．持股比例與夫妻共同財(cái)產(chǎn)分配比例的關(guān)系
2．離婚后受讓股權(quán)的一方發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓方出資不實(shí)如何處理
3．因分割股權(quán)而造成超越有限公司人數(shù)上限如何處理
4．離婚分割股權(quán)后導(dǎo)致公司僵局如何處理
5．夫妻公司能否認(rèn)定為一人公司，能否揭開法人面紗
三、王翌敏律師的議題——關(guān)于婚姻案件中有限公司股權(quán)問題的探討
首先，王律師分析了自己所代理的離婚案件，她發(fā)現(xiàn)在訴訟中直接處理作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的有限公司股權(quán)的情況并不多，原因大致為：1、夫妻雙方的主觀原因；2、目前我國公司登記及經(jīng)營中的混亂原因；3、來自于法院審理的程序方面的原因。尤其是對于第3點(diǎn)原因，王律師還提出了自己的建議：法院在審理離婚案件時(shí)，涉及到股權(quán)問題的，應(yīng)當(dāng)征求雙方當(dāng)事人意見是否同意在離婚案件中一并處理，如果當(dāng)事人均同意的，則一并處理；如果雙方當(dāng)事人有一方不同意或雙方均不同意一并處理的，則可以告知當(dāng)事人將該部分爭議另案訴訟處理，但是法院收費(fèi)時(shí)，建議按照離婚案件的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取該股權(quán)糾紛案件的訴訟費(fèi)。
其次，王律師就自己處理的一起涉及股權(quán)權(quán)屬分割的婚內(nèi)協(xié)議案件，就案件的解決方案、辦案后的經(jīng)驗(yàn)心得進(jìn)行了探討并與各位律師分享了自己對于該案的思考。
最后，王律師結(jié)合本次活動(dòng)的主題，認(rèn)為鑒于婚姻法和公司法就作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的股權(quán)的規(guī)定沒有完善的銜接，夫妻之間根據(jù)婚姻法，對作為夫妻財(cái)產(chǎn)的公司股權(quán)的權(quán)屬變更所作的約定應(yīng)當(dāng)是有效的，但是該約定不能直接對抗第三人（即公司其他股東），如果該約定未經(jīng)公司其他過半數(shù)股東的同意，配偶之間關(guān)于股權(quán)份額的約定無法在公司登記中得到落實(shí)時(shí)，只能通過夫妻雙方在協(xié)議中所約定的違約責(zé)任來救濟(jì)了。
四、吳衛(wèi)義律師的議題——如何理解“夫妻共有股權(quán)”的相關(guān)問題
吳衛(wèi)義律師認(rèn)為， 在《婚姻法司法解釋二》中主要是關(guān)于持有有限公司股權(quán)的處理的規(guī)定，而關(guān)于持有股份公司的股權(quán)的如何處理沒有太多具體的規(guī)定（只有司法解釋二的第15條有一句話進(jìn)行調(diào)整），原因可能是有限公司具有人和性、資和性的兩性，而股份公司只具有資和性，所以有限公司股權(quán)的分割處理時(shí)必須要考慮其它股東的意見，而股份公司卻無需，所以從這點(diǎn)來看，有限公司的股權(quán)分割比股份公司的股權(quán)分割從程序上來看更復(fù)雜點(diǎn)。
首先，由于離婚案件中，公司股權(quán)分割的難點(diǎn)問題有很多，吳律師圍繞議題找出了比較關(guān)鍵性的問題進(jìn)行分析和研究。
（一）股權(quán)本身是不是夫妻共有財(cái)產(chǎn)？吳律師認(rèn)為夫妻雙方離婚分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，雙方所共有的不是股權(quán)本身，而是股權(quán)所產(chǎn)生的收益和其所代表的價(jià)值利益，雙方分割的也是該份利益，而不是作為股東的身份或者資格。
（二）股東配偶能不能主張股東身份？吳律師認(rèn)為夫妻雙方或一方以夫妻共有財(cái)產(chǎn)投資形成的股權(quán)，由于其有社員權(quán)的性質(zhì)，帶有一定的人身屬性，因此不屬于夫妻共有財(cái)產(chǎn)，而其投資所得到的收益為夫妻共有財(cái)產(chǎn)，它指向的是股權(quán)的價(jià)值利益（股權(quán)本身具有價(jià)值，能評估，能變現(xiàn)，能帶來收益），而不是股權(quán)本身。
其次，吳律師特別列舉了現(xiàn)實(shí)生活中一些相關(guān)情況，包括：
（一）名義持股的夫妻一方控制該股權(quán)的情形及相應(yīng)的處理方式。
（二）名義持股一方私自轉(zhuǎn)讓其名義股權(quán)的生為的救濟(jì)。
（三）若一公司由夫妻兩人為股東，工商登記時(shí)登記為一方出資70%，另一方出資30%，針對這種情況，股權(quán)價(jià)值該如何認(rèn)定？
最后，吳律師就上述問題提出了自己的一些見解：所謂“夫妻共有股權(quán)”，實(shí)際上是指對股權(quán)價(jià)值的共有，對股權(quán)價(jià)值變現(xiàn)的共同期待，并非是指對股權(quán)本身的共有。否則股東配偶共有股權(quán)，也可以主張股東資格，勢必給有限責(zé)任公司人合性帶來沖擊，更有甚者會(huì)把婚姻中的感情糾葛特別是離婚情形下的感情糾葛帶到公司，影響公司經(jīng)營。所以涉及到夫妻共有股權(quán)情形的處理時(shí)，應(yīng)當(dāng)按《公司法》及《婚姻法》的雙重法律標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行處理，因兩部法律中的實(shí)際交叉內(nèi)容非常少，所以在實(shí)踐處理中依然存在很多的法律的盲點(diǎn)、難點(diǎn)問題，有待于法律的明確或司法實(shí)踐的統(tǒng)一。
第二部分 主持人點(diǎn)評
賈明軍律師指出：隨著競爭的日益激烈，對于現(xiàn)代律師的要求越來越嚴(yán)格，無論是處理專業(yè)案件的律師，還是處理綜合案件的律師，僅僅了解自己專業(yè)或周邊專業(yè)的法律知識是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，隨著新業(yè)務(wù)交叉的不斷涌現(xiàn)，我們需要不斷的學(xué)習(xí)其他部門的法律及相關(guān)的前沿理論。本次新業(yè)務(wù)交叉法律業(yè)務(wù)活動(dòng)就應(yīng)運(yùn)而生，該系列活動(dòng)旨在提高每一位律師對其他部門法律的理解和認(rèn)識，從而提高自己的專業(yè)能力，全面提升上海律師的專業(yè)素質(zhì)和辦案能力，展示出上海律師，尤其是廣大青年律師的專業(yè)形象。
第三部分 編者按
隨著時(shí)代的發(fā)展，律師處理業(yè)務(wù)涉及的法律關(guān)系多元化和復(fù)合化的特點(diǎn)越來越明顯，新業(yè)務(wù)交叉的現(xiàn)象層出不窮，這對于青年律師而言，既是挑戰(zhàn)，更是拓業(yè)的機(jī)遇。青年律師應(yīng)及時(shí)了解各業(yè)務(wù)領(lǐng)域最新、最前沿的業(yè)務(wù)知識，成為全方位發(fā)展的復(fù)合型人才。
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