網上投稿
公司清算是指公司解散后，負有法定清算義務的人或機構依照法定程序，對公司財產進行清理、處分和分配，終結公司所有法律關系，從而消滅公司法人資格的法律行為，是公司退出市場，法人資格消亡的必經程序。根據目前的立法現狀，自行清算、強制清算、破產清算構成了三類公司清算的方式。其中，自行清算，是指公司解散事由出現后公司自行選任清算人，按照法律規定或者公司章程規定的一般清算程序進行的清算，通常情況下，法院和公司債權人不直接干預公司清算事務。
關于外商投資企業自行清算的法律適用問題，《公司法》第二百一十八條規定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規定的，適用其規定。”故此類企業自行清算時，除《公司法》外，《外資企業法》、《外資企業法實施細則》等法律法規對清算程序另有規定的，尚需優先適用其規定。
一、外商投資企業的自行終止
《外資企業法》及其實施細則規定：“外資企業終止，應當及時公告，按照法定程序進行清算。”“外資企業依照本實施細則第七十二條第（一）、（二）、（三）、（六）項的規定終止的，應當在終止之日起15天內對外公告并通知債權人，并在終止公告發出之日起15天內，提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關審核后進行清算。”依據《公司法》及《外資企業法》有關規定，外資企業或其投資者可以自主決定終止企業經營，例如因經營不善嚴重虧損的原因而終止，依據公司章程，股東有權決定公司解散，通過股東會作出解散公司的書面決議而終止企業經營。
商務部辦公廳《關于依法做好外商投資企業解散和清算工作的指導意見》中規定：因經營不善，嚴重虧損，而由外國投資者決定解散；因自然災害、戰爭等不可抗力而無法繼續經營；或者外資企業章程規定的其他解散事由出現，而導致外商投資企業終止的，須預先向審批機關報送提前解散申請書、企業權力機構關于提前解散企業的決議以及企業的批準證書和營業執照等文件。對此，上海市商委作出具體規定，提交審批機關的材料包括：企業權力機構組成及公司章程、與企業資本有關的驗資及財務審計文件，以及后續清算時清算委員會的組成和企業員工遣散、安置，外商獨資企業需要依照該具體規定向審批機關提交有關材料。審批機關收到解散申請書和相關材料后，將于10個工作日內做出批準企業解散的批件，并在全國外商投資企業審批管理系統中增加批準企業解散的信息。在企業提交的提前終止申請材料中，審批機關對員工勞動關系狀況的說明、相關財務報告將做重點審查。
經審批機關審查批準的外商投資企業，應自批準解散之日起15日內成立清算委員會，制定清算的程序和原則，依法開始清算。
二、清算委員會的組成及運行機制
外商投資企業清算委員會的構成不同于普通的有限責任公司與股份有限公司的清算組（有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成），依據《外資企業法實施細則》第七十四條之規定，清算委員會應當由外商投資企業的法定代表人、債權人代表以及有關主管部門的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。外商投資企業應當自清算委員會成立之日起10日內將清算委員會成員、負責人的名單向公司登記機關備案。
關于債權人代表，普通的有限責任公司與股份有限公司清算組中均無需債權人代表參加清算組，因為理論上，自行清算程序中債權人的權益可以得到充分保障，若出現資不抵債的情形，清算組有義務向人民法院申請破產清算，而至破產清算程序，債權人將組成債權人會議及債權人委員會，以保障債權人的合法權益。《外資企業法實施細則》作為規范外商投資企業運行的特別規定，要求清算委員會吸收債權人代表參加，但對該代表如何產生、債權人代表的債權金額等無詳細規定,實踐中缺乏操作指導。
理論上，外商投資企業自行清算中的債權人也可獲得全額清償，清算中不影響其利益，故即便其作為成員參加清算委員會應無礙清算正常進行。實踐中，審批機關對清算委員會組成人員的審查相對寬松，主管機關（根據《國家工商行政管理局關于公司被吊銷營業執照后其清算工作組織實施問題的通知》（工商企字〔1997〕第183號），清算組織中的主管機關不包括公司登記機關）一般不派員參加清算委員會。也有案例表明，未吸收債權人代表、主管機關代表的清算委員會組成可獲得審批機關同意。故外商投資企業在將清算委員會報請審批機關審核時，可以優先籌建未吸收上述兩類人員代表的清算委員會報審批機關，但同時確定相關代表的人選，以備前述清算委員會組成未獲通過時以及時修正。
由于《外商投資企業清算辦法》于2008年已被廢止，因此，在外商投資企業的清算中，許多清算的具體問題在實際操作中都缺乏明確的規定。現階段，對外商投資企業籌建清算委員會的時間，也無明確的限制規定。外商投資企業可以根據公司章程，在投資者做出解散公司決定后即行籌備清算委員會，并在提交審批機關的終止申請材料中隨附經投資者確認的清算委員會成員名單。
同樣的，關于清算委員會的成員人數，現行法律法規中也未作限制性規定。由于清算委員會將在短期內處理大量清算事務，工作中有較多決策性內容，從快速、高效地推進清算工作的角度出發，清算委員會的人數不宜過多，成員人選應當具有相對充裕的時間、高度的責任心與務實的工作作風。根據慣例，清算委員會成員人數應為單數，以便于各類事項表決。由于在清算工作進行中，有許多法律上的債權債務及公司財務上的資產負債問題需要處理，清算委員會需要聘請會計師、律師參加清算工作。關于清算委員會中聘請的會計師、律師，可以優先從處理清算事務具有豐富經驗的持破產管理人資質的會計師事務所、律師事務所中遴選。
在清算過程中，清算委員會需要作出許多有效的決策，然而，清算委員會的議事機制，現行法律法規中亦無明確規定。考慮到清算中有諸多具體決策，為提高清算效率，減少清算過程中不必要的矛盾沖突，清算委員會普遍采用少數服從多數為議事規則。但清算完畢后，清算委員會申請注銷企業工商登記時通常需按工商部門的要求，遞交全體清算委員會成員簽字同意的《清算報告》，以表明清算委員會對清算結果的一致認可。因此，雖然在清算過程中，普遍適用少數服從多數的議事機制，但對于最終體現清算結果的《清算報告》，仍需要采取全體清算委員會成員一致同意的議事原則。
三、清算委員會的工作職責
依據《外資企業法實施細則》第七十五條及《公司法》第一百八十五條的規定，清算委員會行使下列職權：1、接管并清理企業財產，提出財產作價和計算依據，編制資產負債表和財產清單；2、通知、公告債權人，召集債權人會議；3、處理與清算有關的公司未了結的業務；4、清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款；5、清理債權、債務；6、制定清算方案，分配公司清償債務后的剩余財產；7、代表公司參與民事訴訟活動。
清算程序開始后，清算委員會應全面接管并清理企業的全部財產，包括企業全部資產、公司印章、企業法人相關證照、財務資料、財產憑證、訴訟卷宗、營業資料、各類檔案文書及企業擁有的清算所需的其他重要資料。在清算工作進行中，清算委員會應聘請專業財務人員編制資產負債表，制作詳細的財產目錄，以供清算委員會在清算過程中查閱及履行清算職務。
對于應當變現的財產，清算委員會應及時制作財產的變價或處理方案，提供詳實的計算依據，該方案需要報投資者確認方得執行。清算期間，企業不得開展與清算無關的經營活動。企業財產在未依照規定清償前，不得分配給股東。對于企業享有的應收賬款，主要包括預付賬款、應收賬款和其他應收款，以及股東應繳而未繳的款項，清算委員會有權代表企業開展債權催收工作，可通過信函、協商談判、訴訟等方式進行。同時，清算期間，若企業有正在進行的訴訟或者執行程序，清算委員會有權代表企業參與各項法律程序。
外商投資企業在審批機關核準解散之日起15日內對外發布公告并通知全體已知債權人（含稅款債權人）申報債權。企業可以根據公司規模和營業地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行債權申報公告。債權人收到通知后應當在規定期限內向清算委員會申報債權，債權申報期屆滿后，清算委員會負責審核申報債權的真實性。債權人若對清算委員會核定的債權持有異議，可以要求重新核定。清算委員會不予重新核定，或者債權人對重新核定的債權仍有異議，債權人可以企業為被告向人民法院提起債權確認訴訟。債權核定完畢后，清算委員會應制作債權表，并在清算方案中，依債權表對各債權人的債權清償作出分配。
清算委員會在清理財產、編制資產負債表和財產清單后，應當制定清算方案。清算方案中包括企業可用于清償的財產狀況，清算費用明細，企業的負債狀況及債務分類，償債順序與金額，劃款時間等具體內容。清算方案中對各類債務應當全額清償，一旦出現無法全部清償的情況，清算委員會依法有義務及時向法院申請宣告破產。經投資者確認清算方案后，清算委員會執行清算方案，對各類債權、稅款等實施清償。企業財產在分配支付清算費用、職工工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償企業債務后的剩余財產，依法歸投資者所有。
商務部辦公廳《關于依法做好外商投資企業解散和清算工作的指導意見》中規定，清算組應在清算期內繳清企業各項稅款。清算結束后，清算委員會制作《清算報告》，《清算報告》經全體清算委員會成員一致同意后，交由企業權力機構確認。經表決同意并確認的《清算報告》由清算委員會報送審批機關，同時向審批機關繳銷批準證書。審批機關收到《清算報告》和批準證書后，在全國外商投資企業審批管理系統中完成企業終止相關信息的錄入和操作，并有系統自動生成回執，企業憑回執向稅務、海關、外匯等部門辦理注銷手續，并向公司登記機關申請注銷登記。
四、清算委員會的法律責任
清算委員會的主要任務是盡快了結現存事務，在必要時可以代表企業實施新的交易行為，但必須是為了清算工作的完結。清算委員會依法履行清算義務，并按照協商原則處理有關清算的事務。清算委員會成員應當忠于職守，不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產。若因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，清算委員會成員應當承擔賠償責任。清算委員會成員從事清算事務時，若違反法律、行政法規或者公司章程給公司或者債權人造成損失，公司或者債權人主張其承擔賠償責任的，人民法院將依法予以支持。同時，投資者可依據《公司法》第一百九十條、第二百零七條的規定，以清算組成員有前述所列行為為由向法院提起訴訟。●
滬公網安備 31010402007129號
