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傾“訴” 關于訴訟的幾點思考

2018年第04期    作者:文│屠磊    閱讀 11,076 次

這幾年面試了多位年輕律師，每當問及未來的執業方向時，大多回答愿意做非訴訟業務，更具體一點，往往說基金投資之類。毋庸諱言，資本市場、金融市場等非訟法律服務領域，因其執業環境、收入、案件金額等都“看上去很美”，現實中已吸引了越來越多的律師特別是年輕律師投身其中。

但我相信，很多年輕人選擇學習法律成為律師，最初多半還是為辨冤鳴屈，以及“可以為社會公平正義而戰”的訴訟律師風采所吸引。況且，社會公平正義的實現確實也更需要訴訟律師的堅持和奮斗！在此，本人謹以自身長期從事訴訟業務的幾點感悟與大家分享，以期與同行者互勉共進。

一、轉變辦案模式，以非訴之“工”利訴訟之“器”

本人周圍有很多出色的非訴訟律師，仔細觀察他們的辦案模式，確實有很多值得學習借鑒的地方。但憑心而論，訴訟律師也完全不需要妄自菲薄。因為作為從事民商訴訟業務的律師，未必在技能水平上與辦理非訴業務的律師有巨大差距，只是在工作模式或者說規范化上有所不同。而這些恰恰在一定程度上制約了訴訟律師獲得大客戶的信任。因該等客戶通常要求較高、其所交辦的案件也有涉及證據材料較多、法律法規背景龐雜等特點，傳統的訴訟律師一人包打天下的辦案模式，早已無法滿足此類案件的需求。因此，在辦理訴訟業務中，引入借鑒非訴訟業務常用的一些辦案手段，往往會產生完美的化學反應，實現訴訟業務的提升或突破。

例如，傳統訴訟律師往往是注重保證結果，但卻疏于展示過程，注重單打獨斗，疏于集團作戰。但其實，訴訟律師完全可以參照非訴訟律師辦案常用的模式，將法律服務視為流水線上的產品，眾人協同作戰，提供團隊化、規范化、分段化、可視化的服務。而在具體措施上，歸納案件事實情況時，可采用非訴訟業務常用的時間節點圖、案件大事記等；接案時提供風險分析報告；辦案過程中提供辦案日志隨時讓客戶知曉案件進度；開庭后及時撰寫書面庭審報告等等。雖然這些都不是案件成功的真正核心，但是，正如愛美之心人皆有之，規范的、漂亮的工作方式和書面文件，往往能為我們博得客戶尤其是外資客戶的好感和信賴。而在如此規范的工作的基礎上，案件結果往往也更有保障。退一步，即便案件結果有時仍不盡如人意，但你讓客戶看見了你的工作過程，看見了你的勤勉和專業，也就更能讓客戶“不以成敗論英雄”，繼續獲得客戶的信任。

二、拓寬視野，善于、敢于綜合運用多種手段來達到訴訟目的

做訴訟案件，很多人總是就事論事、以案論案，拘泥于案件本身或單純的法律手段。

近年來，我擔任了長寧區政協委員一職，由此也有了更多的機會接觸、了解政府的運作和社會的動態。從區政府工作報告以及其他文件中，再結合參政議政的各種實踐，我越來越多地體會到與法律人較為單一的視角相比，政府的視野確實更為宏大。一些問題，如果拘泥或執著在法律的角度，實際效果未必最佳。很多案件，法庭上展現的可能只是事物的一個角度、一個層面，卻遠非全景。所謂功夫在詩外，很多案件的關鍵也并不在法庭之上。若能將視角從法庭的方寸之地抽離，從社會全局上審視整個糾紛的來龍去脈，則往往能對案件的本質和影響有一個更為全面、客觀的理解。而在此基礎上，我們的辦案或許也可以更為靈活。換言之，我們如果在辦案過程中能綜合運用多種手段，則往往能收事半功倍之效。舉個例子，一個復雜的土地使用權轉讓糾紛， 在法庭上再怎么唇槍舌劍恐怕也難以解決根本問題。而相反，若能有大局意識、從高處著手，通過與政府的有效、良性溝通，借力政府，進而反作用于案件本身，則往往能使局面豁然開朗。因此，拓寬視野，綜合運用多種手段，可能是辦好訴訟案件的一個捷徑。

三、維權非結怨，雙贏亦成功

很多案件中，雙方代理人往往劍拔弩張、高度對立。但實際上，先不說代理人之間完全不必如此，就是當事人彼此也往往有共同利益或者說都能接受的利益平衡點。而訴訟的目的不正是維護當事人的合法權益嗎？如果通過和談的方式同樣能實現當事人的目的，又何必在法庭上一定要分個勝負？尤其是，律師不宜為了個人的成就感而壓制當事人的和解機會。因此，訴訟案件目標上并不一定要你死我活，找到雙方利益的平衡點，而后以和為貴也是不錯且可能更富實效的選擇。

但和談需要一定的基礎，包括對方當事人對我們的認可或至少是不排斥。這就要求我們代理案件時，在維護委托人利益的前提下，不要無謂地激怒對方當事人，盡量以一個有理而友善的形象與對方進行溝通，即便是在法庭上攻擊對方，也一定要注意言辭的分寸。訴訟是維權，不是結怨，在有效維護委托人利益的前提下，實在沒有必要與對方當事人結下仇怨。

作為上述思路的嘗試，本人最近幾年就有多個案件秉持友善之心，通過各種方式耐心促成了最終的和解。最后，不僅委托人的利益得到了滿足、律師自身也獲得了可觀的絕不比勝訴少的回報。

四、帶著鐐銬起舞，用對話贏得對抗

與非訴案件不同，訴訟案件更有可能或“機會”與現行司法體制乃至其他方方面面的國家機器對抗。而相對于國家機器，律師個人的力量實在過于薄弱，工作中受到的種種非難和委屈也就在所難免。很多同行也由此對國家機關乃至身處其中的每一個工作人員，產生了深深的不信任感乃至對立情緒。而這種情緒或態度往往會不自覺地體現在工作中，比如面對一個正常的詢問即條件反射式地反應過度，由此進一步加深鴻溝，招致不必要的損失。

去年年中，我擔任了長寧區政法委執法監督員等職務。在執法監督、案件評查等過程中，也有了更多更深入地與公檢法以及其他國家機關交流的機會。在這些交流的過程中，我深深地體會到國家機關中絕大多數人都是善意的、照章辦事的。他們與我們既無私仇又無公怨，并不是存心與我們為難。而國家機關的辦案流程也決定了我們面對的往往是一個體系而非個人。因此，一個不利于我們的結論可能并非某一個人的意見，而是多人乃至多種因素結合產生的。換言之，只是各種陰差陽錯地在整件事中起了一定的作用，從而導致了不利于我們的結果。因此，不應該也不必要將矛頭對準某一個辦案人員。這么做非但于事無補，反而結下私怨，今后的路也會越走越窄。

因此，個人覺得較為妥當的態度是，可以和體系據理力爭，但和個人一定不能結怨。甚至可以設法成為朋友。而只有體制內等朋友越多，改進、改善這個制度才越有希望。

此外，與體制對話而非對抗還體現在理性參與社會群體事件上。當前，各種社會矛盾仍較為尖銳，往往也因此形成較大的群體性糾紛。律師作為法律人范疇中的自由執業群體，天職就是依據當事人的私權授權，維護其合法權益。但這與政府公權統治之間，并不存在天然不可調和的矛盾。相反，恰恰可以通過相互的平衡，使社會各個利益階層的利益訴求得到表達和維護。當然，這也需要參與群體事件的訴訟律師們，有更多的智慧，以更為合適地方式替當事人爭取利益。有時候，恰恰是律師不適當地辦案方式陷當事人于更為不利的境地。溫和并非沒有力量，水至柔而無所不至。理性的溝通可能比暴烈的對抗更能維護當事人的利益以及自身的執業尊嚴。對話，才是贏得對抗的更好的方式。

以上是本人對訴訟律師業務提升、辦案方式等方面的一些粗淺的思考。訴訟之路，路漫漫其修遠兮，誓當上下而求索。愿以此與同行者共勉。

屠磊

上海九州豐澤律師事務所合伙人，上海律協公司與商事業務研究委員會副主任、上海市法學會商法研究會副秘書長。

業務方向：公司并購、私募投資、股東權益保護。