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前言
在當前經濟形勢下，企業從外資轉為內資，不僅涉及資本性質的改變，更關乎企業的戰略布局、市場定位以及長遠發展。對于有意進行此類轉型的企業而言，了解和掌握轉型流程及關鍵要點至關重要。
《中華人民共和國外商投資法》第二十一條規定“外國投資者在中國境內的出資、利潤、資本收益、資產處置所得、知識產權許可使用費、依法獲得的補償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出。”
《中華人民共和國外商投資法實施條例》第二十二條規定“外國投資者在中國境內的出資、利潤、資本收益、資產處置所得、取得的知識產權許可使用費、依法獲得的補償或者賠償、清算所得等，可以依法以人民幣或者外匯自由匯入、匯出，任何單位和個人不得違法對幣種、數額以及匯入、匯出的頻次等進行限制。外商投資企業的外籍職工和香港、澳門、臺灣職工的工資收入和其他合法收入，可以依法自由匯出。”
原則上，投資人收購外國投資者所持境內企業股權并向境外匯出股權轉讓款并無法律障礙。但需要注意在實操過程中，則需要遵守各條線監管部門規定的程序和要求，主要包括：股權轉讓完稅憑證、市場監督管理部門的股權變更登記手續、商務部門的外商投資信息報告報送手續、外匯變更登記手續、對外支付稅務備案手續（可以與工商變更同步）、股權轉讓款資金匯出手續等等，其中部分手續之間存在先后順序要求。
“外轉內”主要交易流程見下圖：
一、“外轉內”交易流程及注意事項
以下為結合相關法律規定和實踐，筆者項目組總結的“外轉內”所涉主要交易流程及其基本注意事項。需要說明的是該等流程和每一流程的要求可能因項目具體情況不同相關監管機關會有額外的資料要求，并需要更多的時間。
（一）經營者集中申報
境內投資人出于整合上下游產業鏈、調整產業布局的目的收購外國投資者所持境內企業股權，無論所收購的股權比例大小，都可能觸發經營者集中申報。經營者集中審查是反壟斷監管的主要領域之一，近兩年來反壟斷規則和執法雙重維度日漸趨嚴，境內投資人應進一步重視對并購交易是否涉及經營者集中申報進行事前判斷。由于經營者集中申報所涉及的“控制權”判斷、納入測算經營者范圍、營業額計算方法等都相對具有一定復雜性，不宜“想當然”地以慣性思維輕易作出交易不涉及集中申報的判斷，可在交易初期引入專業顧問協助分析，以降低合規風險。
（二）對外支付稅務備案及稅款繳納
1.對外支付稅務備案
境內收購方受讓外國投資者所持境內企業股權時，需由境內機構和個人（即“外轉內”交易項下的境內收購方）作為備案人向其所在地主管稅務局辦理對外支付稅務備案。如果對同一筆合同需要多次對外支付的，僅需在首次付匯前辦理稅務備案。資料齊全、備案表填寫完整的，當場辦結。同時，境內機構或個人辦理股權轉讓資金匯出時，對于已實施稅務備案電子化的地區，申請人無法提交稅務備案原件的，可由銀行通過主管稅務部門網上稅務系統查驗相關電子化稅務憑證。在辦理對外支付稅務備案時，不要求完成稅款繳納。相關稅務部門認為，稅款繳納的時點以相關稅法規定的納稅義務產生時點為準，納稅義務產生即應在規定時間內繳稅，與對外支付稅務備案手續、資金匯出手續并沒有嚴格意義上的先后順序。
對外支付稅務備案之程序及要求的相關依據如下表：
2.個人所得稅/企業所得稅繳納（含代扣代繳）
非居民企業轉讓其境內企業股權所得應按10%稅率繳納企業所得稅，實行源泉扣繳，以支付人為扣繳義務人，扣繳義務人應向其所在地主管稅務機關申報和解繳代扣稅款。
（三）工商變更登記/備案及外商投資信息報告
標的公司完成本次股權轉讓的工商變更登記；同時，標的公司應在辦理變更登記（備案）時通過企業登記系統提交外商投資信息變更報告；如外資轉股退出導致標的公司轉為內資企業的，在辦理企業變更登記后視同已提交注銷報告，相關信息由市場監管部門推送至商務主管部門無需另行報送。完成工商登記后，市場監督管理部門將《核準變更登記通知書》交予目標公司，證明股權轉讓事項已經完成登記。
（四）外匯登記變更（注銷）
外商投資企業領取營業執照后到其所屬外匯局轄內銀行辦理外匯基本信息登記變更手續
（五）資金匯出
由于境內監管規則的要求，在“外轉內”交易中，標的股權變更登記到境內投資人名下之后，才可以辦理后續資金匯出手續。對于境外賣方而言，往往會擔心股權過戶后無法收到股權轉讓款的風險。
實務中，可結合外方的具體需求，在符合法律法規的前提下，雙方協商采取相應的安排。常見的安排例如：轉讓方在境內對受讓方用于付款的資金進行共同監管、工商過戶登記的同時將標的股權質押給轉讓方用以擔保受讓方的付款義務、將目標企業的實物交割及控制權轉移（如公章證照的移交、經營管理權的交接等）的時間約定為不早于轉讓方收到全部轉股價款的時間等等。
此外，根據我國現有的外匯業務監管規則并結合實務經驗，對于“外轉內”交易中，境外賣方要求境內買方支付履約保證金的，由于暫無辦理此類履約保證金匯出手續的明確操作細則，可能外匯銀行無法辦理該等資金匯出。如“外轉內”交易中涉及保證金支付，尚需結合外匯銀行的實際操作口徑予以判斷。
根據《國家外匯管理局關于境外機構境內外匯賬戶管理有關問題的通知》第五條的規定，“境內機構和境內個人與境外機構境內外匯賬戶之間的外匯收支，按照跨境交易進行管理。境內銀行應當按照跨境交易外匯管理規定，審核境內機構和境內個人有效商業單據和憑證后辦理。”如外國投資者在境內開設NRA—境外機構境內離岸賬戶（即境外機構按規定在依法取得離岸銀行業務經營資格的境內銀行離岸業務部開立的賬戶）以收取股權轉讓款，境內投資人即使以人民幣進行支付，也仍應按照外匯管理局的要求參照跨境交易管理手續、提交相關審核資料方可執行。
并購交易分手費（包括反向分手費）無論是被視為一種交易保護機制，一種違約補償機制，抑或一種風險分配機制，已經成為并購交易中的常見做法。未通過中國或相關國家的反壟斷審查、未獲得中國政府關于跨境并購交易的審批、核準或備案（如前述各項監管手續）等，都可能成為觸發分手費的事項。鑒于此，若境內投資人在收購外國投資者所持境內企業股權的交易中擬設置“分手費”，則交易雙方在起草和談判違約金及分手費條款時，應至少考慮如下因素：適用法律、可操作性、設定目的、違約后果、交易金額、其他違約責任以及雙方談判地位等。
滬公網安備 31010402007129號
