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《上市公司分拆規(guī)則（試行）》 新規(guī)解讀

2023年第01期    作者:文│林禎    閱讀 9,326 次

2021年10月25日晚間，比亞迪公告了香港聯(lián)交所同意其公司分拆所屬子公司比亞迪半導(dǎo)體股份有限公司至深交所創(chuàng)業(yè)板上市。2022年1月27日，該分拆上市在深交所創(chuàng)業(yè)板上會。相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，2021年共有51家上市公司發(fā)布分拆上市預(yù)案或意向公告。其中，17家計劃分拆子公司在創(chuàng)業(yè)板上市，6家計劃在科創(chuàng)板上市，2家計劃在主板上市，2家計劃在北交所上市，4家計劃在境外上市。

2004年7月，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《境外分拆通知》），允許A股上市公司分拆所屬子公司到境外上市。2019年12月，在借鑒《境外分拆通知》的基礎(chǔ)上，證監(jiān)會制定發(fā)布了《上市公司分拆所屬子公司境內(nèi)上市試點若干規(guī)定》（以下簡稱《境內(nèi)分拆規(guī)定》），正式回應(yīng)了上市公司要求分拆其子公司獨立在境內(nèi)上市的呼聲，為A股分拆上市進(jìn)一步提供了法規(guī)支撐。為了建立健全資本市場基礎(chǔ)制度，2022年1月5日，證監(jiān)會作出整合決定。基于《境外分拆通知》和《境內(nèi)分拆規(guī)定》（以下簡稱“兩項舊規(guī)”）的修改和整合，《上市公司分拆規(guī)則（試行）》（以下簡稱《分拆新規(guī)》）發(fā)布，對分拆上市的條件、實施程序和信息披露、中介機構(gòu)核查職責(zé)等方面作出了統(tǒng)一的法律要求，并針對兩項舊規(guī)適用過程中市場反映的實踐操作問題作出了明確規(guī)定。兩項舊規(guī)就此廢止。本文將對《分拆新規(guī)》的主要修訂內(nèi)容進(jìn)行解讀，并對正在或擬實施分拆計劃的上市公司作出合規(guī)提示。

 

一、主要修訂內(nèi)容及具體條文解讀

1. 統(tǒng)一境內(nèi)外分拆上市的具體要求

《分拆新規(guī)》統(tǒng)一了境內(nèi)和境外分拆上市標(biāo)準(zhǔn)。與廢止的舊規(guī)相比，新規(guī)對上市公司分拆境外上市的要求新增了境內(nèi)上市滿三年。

《分拆新規(guī)》要求上市公司分拆應(yīng)當(dāng)同時符合以下條件：

（1）上市公司股票境內(nèi)上市已滿三年。確保足夠的上市年限以便市場對其業(yè)績走向、合規(guī)狀態(tài)等作出充足的判斷。

（2）上市公司應(yīng)最近三年連續(xù)盈利，且最近三年累計凈利潤扣除擬分拆子公司凈利潤后不低于六億元。確保上市公司財務(wù)達(dá)標(biāo)、業(yè)績良好，且分拆后留存的業(yè)務(wù)及資產(chǎn)足以維持獨立上市地位。

（3）最近一年擬分拆子公司凈利潤占比不超過50%，凈資產(chǎn)占比不超過30%。確保拆出部分不會動搖上市公司大部分盈利和資產(chǎn)來源，保障上市公司中小股東及債權(quán)人利益。

2. 增加境內(nèi)外分拆上市的禁止情形

《分拆新規(guī)》針對市場反映的問題，明確了“擬分拆所屬子公司最近三個會計年度使用募集資金”的方式及起算期間，“最近三個會計年度使用募集資金合計不超過其凈資產(chǎn)百分之十”的計算標(biāo)準(zhǔn)，董事、高級管理人員持有擬分拆子公司股份不超過一定數(shù)量的認(rèn)定依據(jù)等。此外，為促進(jìn)上市公司聚焦原有主業(yè)發(fā)展，《分拆新規(guī)》進(jìn)一步明確，子公司主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)是上市公司首次公開發(fā)行股票并上市時的主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)的，不得分拆該子公司上市。

《分拆新規(guī)》要求，上市公司不得存在以下情形：

（1）控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金、資產(chǎn)或嚴(yán)重?fù)p害上市公司權(quán)益；

（2）上市公司或其控股股東、實際控制人最近36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處罰或最近12個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé)；

（3）被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告；

（4）董事、高級管理人員及其關(guān)聯(lián)方持有擬分拆子公司股份超過10%（通過上市公司間接持有的除外）。

所屬子公司不得存在以下情形：

（1）最近三年曾作為上市公司募集資金投向（使用資金不超過子公司凈資產(chǎn)10%的除外）；

（2）最近三年曾作為上市公司重大資產(chǎn)重組標(biāo)的；

（3）是上市公司IPO時的主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)（無論已經(jīng)上市多長時間）；

（4）主要從事金融業(yè)務(wù)；

（5）子公司董事、高級管理人員及其關(guān)聯(lián)方持有其股份超過30%（通過上市公司間接持有的除外）。

3.統(tǒng)一信息披露及內(nèi)部決策程序要求

上市公司需要履行董事會、股東大會審議程序，并履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)。

分拆議案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括但不限于：所屬子公司分拆是否符合相關(guān)法律法規(guī)和《分拆新規(guī)》、是否有利于維護(hù)股東和債權(quán)人合法權(quán)益，上市公司分拆后能否保持獨立性及持續(xù)經(jīng)營能力，分拆形成的新公司是否具備相應(yīng)的規(guī)范運作能力等。

《分拆新規(guī)》規(guī)定，無論分拆境內(nèi)上市還是分拆境外上市，相關(guān)議案的審議程序均應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會審議通過后提交股東大會逐項審議；除股東大會特別決議外，分拆事項還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的中小股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。同時，變相提高了分拆境外上市的內(nèi)部決策程序要求。

除常規(guī)的董事會、股東大會相關(guān)信息審議要求之外，《分拆新規(guī)》亦要求上市公司就以下事項作出充分說明并披露：

（1）有利于上市公司突出主業(yè)、增強獨立性。

（2）上市公司與擬分拆子公司均符合中國證監(jiān)會、證券交易所關(guān)于同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管要求；分拆到境外上市的，上市公司與擬分拆子公司不存在同業(yè)競爭。

（3）上市公司與擬分拆子公司的資產(chǎn)、財務(wù)、機構(gòu)相互獨立，高級管理人員和財務(wù)人員不存在交叉任職，獨立性方面不存在其他嚴(yán)重缺陷。

（4）其他對投資者投資決策和上市公司證券及其衍生品種交易價格可能產(chǎn)生較大影響的所有信息。

《分拆新規(guī)》要求上市公司分拆參照上市公司重大資產(chǎn)重組的有關(guān)規(guī)定充分履行信息披露義務(wù)，提示風(fēng)險。希望以此保障相關(guān)各方的知情權(quán)及合法權(quán)益，防范內(nèi)幕交易、操縱市場的違規(guī)行為。

4.統(tǒng)一中介機構(gòu)的聘請及服務(wù)要求

就分拆所涉中介機構(gòu)聘請及其服務(wù)要求而言，各規(guī)定相對統(tǒng)一。上市公司應(yīng)聘請獨立財務(wù)顧問、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等證券服務(wù)機構(gòu)就分拆事項出具意見。需要說明的是，上述中介機構(gòu)系上市公司聘請的就分拆事項出具意見的機構(gòu)。所屬子公司境內(nèi)外上市仍需根據(jù)首次公開發(fā)行股票并上市的需要，以及境內(nèi)或境外上市的具體情況聘請相應(yīng)的中介服務(wù)機構(gòu)。

二、合規(guī)提示

1.新規(guī)適用時效

為實現(xiàn)新舊規(guī)則的有效銜接、平穩(wěn)過渡，在適用時效上，《分拆新規(guī)》自發(fā)布之日（即2022年1月5日）起施行。新規(guī)施行前，上市公司分拆方案已經(jīng)股東大會審議通過的，按照原規(guī)則執(zhí)行；其他按照新規(guī)則執(zhí)行。

2.擬分拆子公司境內(nèi)上市需留意的政策變化

《分拆新規(guī)》規(guī)定，擬分拆子公司主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)屬于上市公司IPO時的主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)的，禁止分拆。“主要業(yè)務(wù)或資產(chǎn)”如何界定、是否有明確的占比要求等，均有待通過市場實踐進(jìn)一步明晰和優(yōu)化。建議上市公司結(jié)合相關(guān)主體的資產(chǎn)、人員、經(jīng)營范圍、主營業(yè)務(wù)、經(jīng)營地域、產(chǎn)品或服務(wù)的定位、運營體系等情況，對上市公司分拆后是否聚焦原有主業(yè)發(fā)展進(jìn)行核查和論證。

3.擬分拆子公司境外上市需留意的政策變化

擬分拆子公司境外上市的要求被大幅提高：

（1）上市條件新增了“上市公司股票境內(nèi)上市已滿三年”的要求。

（2）財務(wù)指標(biāo)由原先的“最近三年連續(xù)盈利”變更為“最近三年連續(xù)盈利，且最近三年累計凈利潤扣除擬分拆子公司凈利潤后不低于六億元”，實質(zhì)性地提高了分拆境外上市的門檻。

（3）合規(guī)要求將“上市公司最近三年無重大違法違規(guī)行為”替換為“上市公司或其控股股東、實際控制人最近三十六個月內(nèi)未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、最近十二個月內(nèi)未受到過證券交易所的公開譴責(zé)”，更聚焦于證券監(jiān)管方面的規(guī)范運作，稅務(wù)、環(huán)保、安全生產(chǎn)等領(lǐng)域的重大違法行為不必然成為分拆上市的障礙。

（4）將擬分拆子公司董事、高級管理人員持有的該公司股份由不得超過10%放寬至30%。

（5）將“擬分拆子公司最近三年使用募集資金”的方式由上市公司向子公司出資擴大到允許上市公司向子公司提供借款。

（6）上市公司董事、高級管理人員在擬分拆所屬子公司安排持股計劃的，無需獨立董事就該事項向社會公眾股股東征集投票權(quán)，僅需獨立董事發(fā)表獨立意見并作為獨立議案提交股東大會。

（7）免除“上市公司所屬企業(yè)申請到境外上市，應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的要求編制并報送申請文件及相關(guān)材料。中國證監(jiān)會對上市公司所屬企業(yè)到境外上市申請實施行政許可”的程序。

4. 除了遵照《分拆新規(guī)》，擬分拆子公司境外上市亦須滿足境內(nèi)外首次公開發(fā)行股票并上市的相關(guān)規(guī)定

相關(guān)規(guī)定包括但不限于：滬深主板的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》、科創(chuàng)板的《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》、創(chuàng)業(yè)板的《創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》、北交所的《北京證券交易所股票上市規(guī)則（試行）》《北京證券交易所交易規(guī)則（試行）》、針對境外上市的《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定（草案征求意見稿）》《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法（征求意見稿）》等。結(jié)語《分拆新規(guī)》整合了《境內(nèi)分拆規(guī)定》和《境外分拆通知》，對分拆條件、分拆的實施程序和信息披露、中介機構(gòu)核查把關(guān)等方面作出了具體規(guī)定。同時，進(jìn)一步加大了資本市場的靈活度，原來只能選擇在境外分拆上市的企業(yè)終能回歸境內(nèi)進(jìn)行分拆上市，有助于上市公司結(jié)合新規(guī)與自身條件作出更完善的企業(yè)管理與分拆規(guī)劃，于變局中開創(chuàng)新局。

 

林禎

國浩律師（上海）事務(wù)所律師，上海律協(xié)女律師工作委員會委員、環(huán)境資源與能源業(yè)務(wù)研究委員會委員、上海市靜安區(qū)女律師聯(lián)誼會副會長

業(yè)務(wù)方向：境內(nèi)外上市、并購、上市公司再融資