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在實(shí)踐中，涉及主從合同、關(guān)聯(lián)合同的爭(zhēng)議解決往往比較復(fù)雜。以下案例具有一定的代表性：甲、乙兩公司簽署聯(lián)合體協(xié)議，并共同與丙公司簽署工程總承包合同，工程總承包合同約定甲乙雙方共同對(duì)丙公司承擔(dān)的責(zé)任，聯(lián)合體協(xié)議約定甲乙雙方之間的責(zé)任劃分與相互追償，同時(shí)，乙公司的母公司丁公司與甲公司簽署擔(dān)保合同，為乙公司履行聯(lián)合體協(xié)議項(xiàng)下的責(zé)任向甲公司提供連帶責(zé)任保證，總承包合同、聯(lián)合體協(xié)議均包含仲裁條款，分別約定了不同的仲裁機(jī)構(gòu)，擔(dān)保合同約定了訴訟管轄；后甲乙雙方因聯(lián)合體協(xié)議項(xiàng)下責(zé)任分擔(dān)發(fā)生爭(zhēng)議，甲公司考慮作為連帶責(zé)任保證人的丁公司更有實(shí)力承擔(dān)責(zé)任，因此向法院起訴丁公司，要求其直接承擔(dān)乙公司在聯(lián)合體協(xié)議項(xiàng)下的責(zé)任。
此類案件經(jīng)常引發(fā)多方面爭(zhēng)議，主要爭(zhēng)議有：主合同（聯(lián)合體協(xié)議）的仲裁條款是否能約束擔(dān)保合同項(xiàng)下的爭(zhēng)議，從而由主合同約定的仲裁機(jī)構(gòu)一并審理主債務(wù)糾紛和保證責(zé)任糾紛？或者，能否在擔(dān)保合同糾紛訴訟中將主債務(wù)人一并作為被告，從而由擔(dān)保合同糾紛管轄法院一并審理主債務(wù)糾紛和保證責(zé)任糾紛？如果兩者都不行，如何解決連帶保證責(zé)任糾紛？上述案例還可能涉及關(guān)聯(lián)合同的糾紛，如聯(lián)合體協(xié)議項(xiàng)下的責(zé)任還取決于總承包合同項(xiàng)下的責(zé)任確定。本文在此主要討論主從合同中仲裁條款的適用范圍與保證責(zé)任糾紛的解決過程。
一、主合同的仲裁條款是否能約束擔(dān)保合同項(xiàng)下的爭(zhēng)議，從而由主合同約定的仲裁機(jī)構(gòu)一并審理主債務(wù)糾紛和保證責(zé)任糾紛？
盡管擔(dān)保合同項(xiàng)下的保證責(zé)任糾紛與主合同有很大的關(guān)聯(lián)性，但在上述案例中，主合同的仲裁條款不能約束擔(dān)保合同項(xiàng)下的爭(zhēng)議，也就是說，甲公司不能按聯(lián)合體協(xié)議中的仲裁條款一并針對(duì)乙公司及保證人丁公司提起仲裁。這是由合同相對(duì)性和仲裁自愿原則決定的。主合同和擔(dān)保合同分別構(gòu)成兩個(gè)獨(dú)立的合同，主合同的仲裁條款不是擔(dān)保合同的內(nèi)容，對(duì)擔(dān)保合同項(xiàng)下的爭(zhēng)議沒有約束力。雖然擔(dān)保合同具有從屬性特征，但擔(dān)保合同雙方是否能以仲裁解決保證責(zé)任糾紛完全取決于雙方的合意自愿，主合同雙方之間約定的仲裁條款不代表擔(dān)保合同雙方愿意以仲裁解決爭(zhēng)議的意思表示。因此，擔(dān)保合同項(xiàng)下的保證責(zé)任糾紛不能按主合同的仲裁條款解決，而應(yīng)按擔(dān)保合同約定的訴訟方式解決。
最高院在多個(gè)案件中表明了該原則。最高人民法院對(duì)廣東省高級(jí)人民法院請(qǐng)示的復(fù)函［（2013）民四他字第9號(hào)］中指出：“案涉擔(dān)保合同沒有約定仲裁條款，仲裁庭關(guān)于主合同有仲裁條款，擔(dān)保合同作為從合同應(yīng)當(dāng)受到主合同中仲裁條款約束的意見缺乏法律依據(jù)。”最高院在2013年11月16日作出的（2013）民二終字第69號(hào)中航惠德風(fēng)電工程有限公司、遼寧高科能源集團(tuán)有限公司保證合同糾紛二審民事裁定書中表示，中航公司與瑞祥公司在雙方簽訂的買賣合同中約定了仲裁條款，該條款僅約束合同當(dāng)事人，對(duì)保證人高科公司并無約束力，中航公司可依據(jù)買賣合同對(duì)瑞祥公司提起仲裁，也可基于擔(dān)保關(guān)系對(duì)高科公司提起訴訟，高科公司以買賣合同中存在仲裁約定為由進(jìn)行抗辯缺乏依據(jù)。
最高院在2019年9月26日作出的（2019）最高法民轄終436號(hào)汪南東與廣東領(lǐng)益智造股份有限公司保證合同糾紛一案二審民事裁定書中也表明了同樣的觀點(diǎn)。在該案中，上訴人汪南東（連帶責(zé)任保證人）提出，案涉擔(dān)保合同對(duì)應(yīng)的大多數(shù)主合同約定爭(zhēng)議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)華南分會(huì)（“華南貿(mào)仲”）解決，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十四條第二項(xiàng)、《中華人民共和國仲裁法》第二十六條的規(guī)定，領(lǐng)益智造公司（被保證人）與汪南東簽訂的《協(xié)議書》（擔(dān)保合同）作為從合同應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同的約定，提交華南貿(mào)仲進(jìn)行仲裁，因此請(qǐng)求法院駁回領(lǐng)益智造公司的起訴；最高院裁定對(duì)此不予支持。
需要澄清的是，《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋》第一百二十九條關(guān)于“主合同和擔(dān)保合同選擇管轄的法院不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同約定確定案件管轄法院”的規(guī)定，不能作為否定擔(dān)保合同爭(zhēng)議解決條款而適用主合同仲裁條款解決擔(dān)保合同糾紛的依據(jù)，該條規(guī)定指向“選擇管轄的法院不一致的”情形，應(yīng)是針對(duì)訴訟管轄作出的規(guī)定，而不是針對(duì)主合同和擔(dān)保合同分別約定訴訟與仲裁兩種不一致的爭(zhēng)議解決方式而作出的規(guī)定，否則，違背仲裁自愿的原則。
如果擔(dān)保合同中沒有約定訴訟管轄或其他爭(zhēng)議解決方式，這個(gè)問題的答案是否不一樣呢？同樣，基于仲裁自愿的原則，除非丁公司另行作出接受主合同下仲裁條款的意思表示，否則，答案仍然是主合同的仲裁條款對(duì)擔(dān)保合同項(xiàng)下的爭(zhēng)議沒有約束力，即甲公司不能依據(jù)主合同中的仲裁條款一并針對(duì)乙方及保證人丁公司提起仲裁。
二、能否在保證責(zé)任訴訟中將主債務(wù)人一并作為被告，從而由擔(dān)保合同糾紛管轄法院一并審理主債務(wù)糾紛和保證責(zé)任糾紛？
同樣，在合同相對(duì)性和仲裁自愿原則下，由于主合同中雙方已選擇仲裁作為爭(zhēng)議解決方式，這也是其權(quán)利，不可被剝奪，不能因?yàn)闋?zhēng)議的關(guān)聯(lián)性而否定雙方選擇仲裁的意愿，將其加入到擔(dān)保合同糾紛的訴訟中。
在上文所述最高院2019年9月26日裁定的汪南東與廣東領(lǐng)益智造股份有限公司保證合同糾紛一案中，上訴人汪南東（連帶責(zé)任保證人）也提出過如下主張：法院應(yīng)當(dāng)追加主債務(wù)人為共同被告參加訴訟；根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第一百二十九條關(guān)于“主合同和擔(dān)保合同選擇管轄的法院不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同約定確定案件管轄法院”的規(guī)定，即便本案由法院管轄，也應(yīng)當(dāng)由作為共同被告的主債務(wù)人所在地法院管轄。這里涉及兩個(gè)問題：保證合同糾紛中是否必須追加主債務(wù)人？由主債務(wù)人所在地法院還是保證人所在地法院管轄？根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條，當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證；連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。因此，債權(quán)人／被保證人領(lǐng)益智造公司依法有權(quán)選擇單獨(dú)起訴保證人，無需追加其他主債務(wù)人參加訴訟；故最高院認(rèn)定上訴人關(guān)于必須追加主債務(wù)人為被告的主張沒有事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。同時(shí)，既然債權(quán)人依法有權(quán)單獨(dú)起訴保證人，擔(dān)保合同約定的法院即有管轄權(quán)，主債務(wù)人所在地法院無權(quán)管轄。
在上文提及的中航惠德風(fēng)電工程有限公司、遼寧高科能源集團(tuán)有限公司保證合同糾紛案中，主債務(wù)人瑞祥公司被追加為第三人，但該追加不屬于保證合同糾紛訴訟程序所必須的追加。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第五十六條、最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》第六十五條的規(guī)定，法院可以依申請(qǐng)追加第三人參加訴訟。在該案中，保證人高科公司、主債務(wù)人瑞祥公司在一審中均提出追加瑞祥公司為第三人的書面申請(qǐng)，一審法院依申請(qǐng)通知瑞祥公司參加訴訟符合法律規(guī)定。
三、保證責(zé)任糾紛的解決是否以主合同項(xiàng)下的主債務(wù)責(zé)任確定為前提？
實(shí)踐中，在簽署擔(dān)保合同時(shí)，為了使保證責(zé)任易于實(shí)現(xiàn)，主債權(quán)人通常要求加上“無條件”、“不可撤銷”的表述，甚至像銀行保函中表述的憑通知即履行擔(dān)保責(zé)任。那么，如果不能按主合同、擔(dān)保合同的爭(zhēng)議解決機(jī)制一并審理主合同糾紛、確認(rèn)主債務(wù)，又怎么解決保證責(zé)任糾紛以實(shí)現(xiàn)保證責(zé)任呢？
在最高院2015年12月8日作出的（2015）民二終字第125號(hào)中航惠德風(fēng)電工程有限公司與遼寧高科能源集團(tuán)有限公司保證合同糾紛案中，主債權(quán)人中航公司不主張?jiān)摪笇徖砥渑c主債務(wù)人瑞祥公司之間的買賣合同，而要求依《擔(dān)保函》判決保證人高科公司承擔(dān)保證責(zé)任，支付貨款95,696,000元。最高院認(rèn)為，連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期限屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以直接要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任；但是，保證人依法享有主債務(wù)人的抗辯權(quán)，保證人在行使主債務(wù)人的抗辯權(quán)時(shí)，同樣可以依照《供貨合同》、《補(bǔ)充協(xié)議》的約定以及合同履行情況（包括中航公司是否按照合同約定數(shù)量、品質(zhì)履行了供貨義務(wù)，瑞祥公司是否履行了付款義務(wù)，應(yīng)否繼續(xù)支付貨款以及欠款數(shù)額等）進(jìn)行實(shí)體抗辯；但這些問題均系履行主合同產(chǎn)生的爭(zhēng)議，屬于主合同仲裁管轄的范圍，法院如果對(duì)上述爭(zhēng)議進(jìn)行實(shí)體審理，勢(shì)必侵害主合同雙方即中航公司和瑞祥公司基于仲裁條款約定而享有的選擇仲裁解決糾紛的權(quán)利，違背當(dāng)事人意思自治原則。因此，當(dāng)主合同約定了仲裁管轄，而保證合同沒有約定仲裁管轄的情況下，原則上應(yīng)當(dāng)先行通過當(dāng)事人協(xié)商一致或者經(jīng)仲裁對(duì)主債務(wù)的范圍作出確認(rèn)。如果債權(quán)人只對(duì)保證人提起訴訟，保證人以主合同的約定和履行情況進(jìn)行抗辯，必然會(huì)涉及到法院對(duì)于已經(jīng)約定仲裁裁決的爭(zhēng)議事項(xiàng)能否進(jìn)行審理和裁判的問題，這既涉及到約定仲裁管轄當(dāng)事人的仲裁程序選擇權(quán)，也涉及到人民法院審判權(quán)的行使范圍。在該案中，原審第三人即主債務(wù)人瑞祥公司并未放棄其與中航公司的仲裁管轄約定，認(rèn)為主債務(wù)應(yīng)當(dāng)通過仲裁來確定。在主債務(wù)未經(jīng)過仲裁裁決確定，主債務(wù)的范圍不能確定，保證責(zé)任的范圍也不能確定的情況下，中航公司直接要求保證人高科公司承擔(dān)保證責(zé)任的主張，證據(jù)不足。因此，法院支持了原判決駁回中航公司的訴訟請(qǐng)求，認(rèn)為中航公司可在與瑞祥公司的主合同爭(zhēng)議協(xié)商一致或者通過仲裁程序解決之后，再另行向高科公司主張權(quán)利。
該案表明，擔(dān)保合同項(xiàng)下爭(zhēng)議須擱置待主合同債務(wù)爭(zhēng)議先行解決。這受制于擔(dān)保債務(wù)從債務(wù)的屬性，在主債務(wù)不明確的情況下，保證責(zé)任無法確定。在涉及比較復(fù)雜的主合同尤其如文首所述案例還涉及關(guān)聯(lián)合同項(xiàng)下責(zé)任明晰后才能確定主債務(wù)責(zé)任的情況下，保證責(zé)任糾紛解決程序還需等待較長(zhǎng)時(shí)日，所謂無條件承擔(dān)保證責(zé)任的約定也并不是被保證人提出主張即能實(shí)現(xiàn)的，當(dāng)事人在做擔(dān)保安排時(shí)對(duì)此需有現(xiàn)實(shí)的預(yù)期。
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