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某集團公司是一家集外貿與實業發展于一體的大型企業集團，集團旗下有生物科技公司、國際物流公司、礦產品銷售公司、地產公司等20余家業務單位。目前，某集團公司因其下屬核心企業（以下簡稱“A公司”）涉及仲裁、訴訟等情況，擬通過并購、重組等方式，剝離A公司的不良資產，以期減少對某集團公司其他業務單位的不良影響。該案件涉及的債務重組金額達人民幣100億元。
【爭議焦點】
本次并購重組的目的為徹底剝離A公司的不良資產，保護某集團公司境內外的優良資產，同時盡可能降低并購重組過程中可能產生的稅負。在重組過程中，本所律師協助解決了股權轉讓交易架構設計及交易定價、稅務籌劃、關聯交易、債權債務處理等問題。
【律師代理思路】
本所律師結合某集團公司提供的資料，協助某集團公司厘清A公司對外負債、重要資產、正在履行的合同以及正在進行的訴訟、仲裁或執行程序等方面的具體現況，結合A公司相關訴訟、仲裁的最新進展，穩步實施并購、重組方案，包括起草、審閱相關股東會決議、董事會決議、章程修正案、股權/資產轉讓合同，準備提交有關辦事部門的其他文件。
一、股權轉讓
根據《公司法》第71條的規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。據此，本所律師查閱了某集團公司旗下待轉讓股權的各標的公司的公司章程以及公司的工商內檔，確定其股權結構以及公司章程關于轉讓股權的相關約定，并結合受讓方是否為標的公司原股東確定交易方案和交易程序。
此外，關于股權轉讓價格的確定，我們建議和資產評估機構另行溝通、確認或有負債是否可以計入股權評估值，從而確定符合交易目的的股權價值。
二、稅務籌劃
《企業所得稅法》第6條規定，企業以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：……（三）轉讓財產收入……。《企業所得稅法實施條例》第12條第2款規定，企業所得稅法第六條所稱企業取得收入的非貨幣形式，包括固定資產、生物資產、無形資產、股權投資、存貨、不準備持有至到期的債券投資、勞務以及有關權益等。《土地增值稅暫行條例》第2條規定，轉讓國有土地使用權、地上的建筑物及其附著物（以下簡稱轉讓房地產）并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務人（以下簡稱納稅人），應當依照本條例繳納土地增值稅。
根據以上法律法規，我們建議由A公司向某集團公司旗下的某能源公司轉讓A公司持有的某房地產公司100%股權，所得股權轉讓款，應依法繳納企業所得稅，不應繳納土地增值稅。
但是，考慮到某房地產公司系房地產開發公司且目前涉及多個項目正在開發建設，實務操作過程中，存在個別稅務機關依據《國家稅務總局關于以轉讓股權名義轉讓房地產行為征收土地增值稅問題的批復》，將轉讓某房地產公司100%股權的行為認定為“以股權形式轉讓房地產開發公司土地使用權、地上建筑物及附著物的資產”，按《土地增值稅暫行條例》等規定征稅的情況。為避免該等操作帶來的巨額稅負，我們建議A公司轉讓其持有的某房地產公司100%股權之前，前往某房地產公司所在地的稅務機關，了解相關政策，并進而確定是否將某房地產公司100%股權一次性轉讓。如100%股權轉讓可行，則根據財稅[2009]59號文、財稅[2014]109號文、國家稅務總局公告2015年第40號文，如果由A公司100%直接控股的子公司受讓A公司100%直接控股的另一家子公司的股權，理論上，可以按賬面凈值劃轉股權或資產，并享受遞延納稅待遇。
三、關聯交易處理
在A公司轉讓某房地產公司100%股權交易中，因股權受讓方為A公司的控股股東，根據《公司法》第216條第4款的規定，公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系構成關聯關系。因此，股權轉讓方與股權受讓方之間構成關聯關系，該等交易屬于關聯關系交易，謹慎起見，我們建議，A公司應聘請具有專業資質的第三方機構對某房地產公司進行審計，從而確定股權轉讓時某房地產公司100%股權對應股權轉讓款的公允價值。
四、債權債務處理
我們查閱和分析了A公司的全部債權債務合同、業務合同以及租賃合同等，對于重組導致債權人發生變更的、債務需要承繼的情況，我們根據合同約定的各方權利義務條款、陳述和保障條款、違約責任條款，分別制定處理方案，通過通知、談判等方式，最大限度降低重組可能造成的違約風險。
對于業務合同中的潛在違約客戶，我們協助分析該客戶的履約能力，評價風險系數，并要求其提供擔保措施，避免最終債權落空，同時制備訴訟應對策略。
對于相關業務合同約定的糾紛解決方式為境外仲裁機構仲裁的，本項目律師通過研究相應仲裁規則以及外國仲裁裁決的執行機制，為客戶提供后續糾紛解決和資產處置預案。
五、公司股權架構戰略調整
考慮到A公司未來的業務發展方向，我們建議某集團公司整合其各個業務板塊，通過“關停并轉”最終實現資產的整合和優化。此外，本項目中某集團公司的實際控制人通過SPV持有多家境外公司的股權，本項目律師與SPV所在地的律師合作，共同制定了一攬子調整方案，使得某集團公司層面的治理清晰化。
重組前境內股權架構圖：
重組后境外股權架構圖：
【案件結果概述】
通過本項目律師團隊的法律服務，某集團公司的優質資產得到整合，負債率降低。
【案例評析】
本案委托人某集團公司系中國民營企業前五百強，經營范圍覆蓋房地產、物流、海洋產品開發、新能源等行業，資產類型涵蓋房產、土地使用權、海域使用權、車輛、商標、專利、股權、銀行存款、應收賬款等，本所律師通過清查各種資產的數量、價值確定最優處置方式。
本項目律師團隊為債務重組涉及的土地增值稅、所得稅等稅種和稅額進行分析、籌劃，最大限度降低債務重組的成本。同時，本項目律師團隊還對債務重組中涉及的潛在訴訟程序、仲裁程序以及查封、凍結、扣押等執行程序做出預判，并提示應對策略。
本案的處理難度在于如何綜合運用股權轉讓、資產轉讓，實現境內和境外資產的整合，突出企業在主要業務板塊的競爭力，理順治理結構，提升企業的資產價值，同時最大限度為企業降低重組成本，降低重組帶來的違約風險，這些法律服務目標均考驗律師的綜合業務能力。通過本項目律師提供的資產重組和戰略調整的綜合解決方案，委托人的商業利益得到充分保護，企業資產價值得到提升。
【結語與建議】
并購重組案件往往涉及《公司法》、《合同法》、《民事訴訟法》、《企業破產法》等多部法律法規和司法解釋的理解和運用，特別是在企業的關聯方多、股權結構復雜、資產繁多的情況下，律師需根據企業特點和重組目標制定重組策略、具體步驟和時間表，從全局和細節落實重組各個環節，把控重組進度。
滬公網安備 31010402007129號
