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金融機(jī)構(gòu)屬于資本密集型的行業(yè)，所以有風(fēng)險(xiǎn)大，損失集中度高等風(fēng)險(xiǎn)特性 ， 不僅具有集中度高，隱蔽性強(qiáng)，危害性大等特點(diǎn)，甚至還會(huì)導(dǎo)致 風(fēng)險(xiǎn)的 連鎖傳導(dǎo)反應(yīng)。金融機(jī)構(gòu)因其特殊性經(jīng)營(yíng)行為，其客戶(hù)涉及的廣泛性決定著金融機(jī)構(gòu)的合規(guī)經(jīng)營(yíng)和風(fēng)險(xiǎn)防范，不僅僅是金融機(jī)構(gòu)自己 和員工操作 的事情，也可能 涉及到 合作伙伴，或者與合作伙伴 有關(guān)的 操作風(fēng)險(xiǎn) 。
筆者承辦的一則案例：
資產(chǎn)管理A公司向一個(gè)定向融資產(chǎn)品的發(fā)行人B公司引薦另一資產(chǎn)管理S公司，S公司與合作伙伴專(zhuān)做銷(xiāo)售的C公司溝通，欲作B公司新發(fā)行的定向融資產(chǎn)品的管理人，S、C公司在微信線上溝通過(guò)ASC合作模式及三方合作總成本控制，各自的分成比例、包括A公司的5期后參與銷(xiāo)售比例及引薦費(fèi)共0.5比例，該筆費(fèi)用從C收到的銷(xiāo)售費(fèi)用里支付給A。
S公司向A公司轉(zhuǎn)達(dá)與C公司的溝通結(jié)果，A公司也知曉預(yù)期其顧問(wèn)費(fèi)收入將從C公司的銷(xiāo)售費(fèi)用中提取。
其后ABC協(xié)議、和BS協(xié)議均由S公司設(shè)計(jì)，S公司卻未設(shè)計(jì)SC協(xié)議，未設(shè)計(jì)約定S可向C公司索要A公司應(yīng)得的銷(xiāo)售所得前身協(xié)議，故未能與AS協(xié)議形成配套協(xié)議，也終將成為本案訴訟糾紛的導(dǎo)火索。
其后形成以下三份協(xié)議：
ABC公司簽訂管理和銷(xiāo)售協(xié)議，A履行管理職責(zé)，C負(fù)責(zé)銷(xiāo)售，協(xié)議中約定B公司支付C公司銷(xiāo)售費(fèi)，A公司不收管理費(fèi)。
AS協(xié)議約定兩人分管不同的管理職責(zé)，A向S收取業(yè)務(wù)顧問(wèn)費(fèi)，約定收費(fèi)比例0.5,付款條件約定在S收到銷(xiāo)售費(fèi)用時(shí)支付。
BS協(xié)議約定S公司作為管理人，B公司向S公司支付的管理費(fèi)用義務(wù)。
其后S公司向B公司訴訟索要管理費(fèi)，C公司認(rèn)為未幫帶其一起索要銷(xiāo)售費(fèi)，故與S公司關(guān)系僵化交惡，C公司后自行索得銷(xiāo)售費(fèi)。
A公司欲向S公司主張業(yè)務(wù)顧問(wèn)費(fèi)，S公司遂趕緊向C公司負(fù)責(zé)人索要銷(xiāo)售費(fèi)用中約定A公司的0.5應(yīng)得，卻遭到C公司的全盤(pán)否認(rèn)。后A公司見(jiàn)S索要未果，遂依據(jù)AS協(xié)議訴訟向S公司主張業(yè)務(wù)顧問(wèn)費(fèi)，S公司向法院申請(qǐng)C公司為第三人參與庭審。
本案中的操作風(fēng)險(xiǎn)是， AS協(xié)議的約定，A公司向S收取業(yè)務(wù)顧問(wèn)費(fèi)用，但付款條件卻約定是S公司收到銷(xiāo)售費(fèi)用時(shí)，而S收取的是B公司支付的管理費(fèi)，費(fèi)用的定性并不是文本語(yǔ)意的用語(yǔ)錯(cuò)誤，是未設(shè)計(jì)與AS協(xié)議配套的 SC協(xié)議所導(dǎo)致的意思表示斷層。基于對(duì)合作伙伴的信任，加上設(shè)計(jì)構(gòu)思的或缺，流程監(jiān)管失位，合同管理系統(tǒng)缺失才導(dǎo)致本次訴訟的發(fā)生。
通過(guò)本案可見(jiàn)操作風(fēng)險(xiǎn)是由不完善或失衡的內(nèi)部人員或系統(tǒng)以及外部事件導(dǎo)致操作類(lèi)損失的風(fēng)險(xiǎn)。操作風(fēng)險(xiǎn)的比較分散，且主體也是多樣化，可能是由內(nèi)部工作人員操作不當(dāng)，管理流程、設(shè)計(jì)缺陷、系統(tǒng)設(shè)計(jì)缺陷等引發(fā)。同樣操作風(fēng)險(xiǎn)可能是由于主觀上的疏忽，也可能是相對(duì)客觀的原因給操作風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生提供了可能性，無(wú)論主客觀原因，操作風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生前提都與風(fēng)險(xiǎn)合規(guī)管理不到位，有關(guān)操作人員未按照合規(guī)要求，操作設(shè)計(jì)人員、管理人員未能按照合規(guī)要求執(zhí)行或者設(shè)置相應(yīng)的防控措施，方才導(dǎo)致了合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生。
操作風(fēng)險(xiǎn)，具有分散性特點(diǎn)，使風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的關(guān)系更為錯(cuò)綜復(fù)雜，并且會(huì)引起一系列的反應(yīng)，像本案如果S公司未能補(bǔ)充與C公司的約定，證明C公司知情且同意A公司應(yīng)得顧問(wèn)費(fèi)從C公司銷(xiāo)售費(fèi)用中支付，那S公司不僅需承擔(dān)敗訴風(fēng)險(xiǎn)和財(cái)產(chǎn)損失，商業(yè)信譽(yù)也必將受到質(zhì)疑和非議。那么我們有什么防止操作風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生或降低其發(fā)生機(jī)率呢？
防范要先來(lái)了解分析操作風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)的原因，我們根據(jù)相關(guān)的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)了操作風(fēng)險(xiǎn)的成因，一般會(huì)表現(xiàn)在內(nèi)部約束力不足，規(guī)章制度不夠健全，執(zhí)行力沒(méi)有監(jiān)督等原因所造成。
第一位的肯定是制度有空缺，要形成規(guī)范的流程，就要形成制度，制度不僅方便管理層的工作角度去考慮，同時(shí)也要注意從防范風(fēng)險(xiǎn)的角度去考慮。形成制度的同時(shí)需要形成內(nèi)部約束力即一定的問(wèn)責(zé)制度和監(jiān)督制度并存，去強(qiáng)化內(nèi)控的自覺(jué)性和主動(dòng)性，要具體的操作人員或業(yè)務(wù)人員形成風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，對(duì)具體人員有激勵(lì)和約束機(jī)制。
事后監(jiān)管制度更要并存，比如合同整理，比如合同履行管理，有條件可設(shè)置專(zhuān)門(mén)的風(fēng)險(xiǎn)管理部門(mén)或者風(fēng)險(xiǎn)合同管理人員，梳理已有合同的法律關(guān)系，及時(shí)跟蹤合同履行進(jìn)程，及時(shí)發(fā)現(xiàn)合同履行中的風(fēng)險(xiǎn)或合同設(shè)計(jì)時(shí)缺漏的風(fēng)險(xiǎn)。
我們?cè)賮?lái)說(shuō)對(duì)策。
第一、根據(jù)業(yè)務(wù)種類(lèi)和流程，建立內(nèi)控制度和操作風(fēng)險(xiǎn)管理流程。對(duì)業(yè)務(wù)操作流程制定全面的程序和制度、操作要求和標(biāo)準(zhǔn)。確保員工可以按照流程和制度標(biāo)準(zhǔn)去開(kāi)展和落實(shí)自己的工作。
第二、是建立分工明確的操作風(fēng)險(xiǎn)管理。明確部門(mén)的管理方法和管理分工，必要的管理工具，匯總操作管理信息向上一級(jí)管理層報(bào)告。
第三、培養(yǎng)員工的操作風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，制定崗位目標(biāo)。加強(qiáng)崗位風(fēng)險(xiǎn)教育，提高員工操作風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和控制能力，實(shí)行嚴(yán)格的問(wèn)責(zé)制度。
第四、建立完善的事后風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制。對(duì)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的時(shí)能進(jìn)行避免風(fēng)險(xiǎn)再次擴(kuò)大應(yīng)對(duì)機(jī)制，有相關(guān)的應(yīng)急機(jī)制，應(yīng)盡量做到最大限度的降低負(fù)面影響。
當(dāng)前金融強(qiáng)監(jiān)管趨勢(shì)，金融服務(wù)類(lèi)企業(yè)，面對(duì)資本密集、風(fēng)險(xiǎn)大、損失集中度高等行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)特性，更應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)合規(guī)運(yùn)營(yíng)意識(shí)，加強(qiáng)操作規(guī)范，強(qiáng)化操作風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)，建立行之有效操作合規(guī)管理體系，加強(qiáng)對(duì)操作風(fēng)險(xiǎn)管理的識(shí)別、監(jiān)測(cè)、控制制度的設(shè)定，制定各種風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)策略，對(duì)操作風(fēng)險(xiǎn)的各類(lèi)數(shù)據(jù)和現(xiàn)象進(jìn)行跟蹤和評(píng)估，同時(shí)也要加強(qiáng)員工風(fēng)險(xiǎn)管理培訓(xùn)，合規(guī)經(jīng)營(yíng)才是不敗之地的王道。
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