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2021年5月21日，上海律協并購重組業務研究委員會在上海德禾翰通律師事務所舉辦“圖解并購”系列活動之并購中的規范研究方法講座。講座以線下分享、線上直播的形式展開。
上海律協并購重組業務研究委員會委員、北京煒衡（上海）律師事務所合伙人鄧學敏律師，結合其十多年的并購執業經驗，分享了其“圖解并購”系列成果，與會嘉賓也結合各自執業經驗深入交流、共同探討，以期運用合理、成熟的規范研究方法，快速、高效解決并購交易中出現的具體問題。
一、關于圖解并購
“圖解并購”實際上是關于并購律師實務方法的總結，是并購業務操作方法的一張多維度的思維導圖。簡單來說，可以用三句話總結：（1）并購律師實務方法總結；（2）一系列方法的體系化總結；（3）并購業務操作方法的思維導圖。
鄧學敏律師總結的“圖解并購”的主干脈絡如下圖所示：
二、并購方法的基本架構
鄧學敏律師首先就“并購方法基本架構”進行了闡釋。他指出，行業研究、規范研究、問題研究一脈相承，在法律工作領域，好的方法往往成為專業與非專業的分水嶺，同時也是一個需不斷更新的閉環體系。對于律師工作而言，良好的工作方法有利于實現法律服務的高效、審慎和迭代進化。而協作的方法，不僅包括團隊內部扁平結構的分工與運作，探索外部合作機制，獲取強有力的技術支持，也是開展行研的應有之義。提及執行的方法，可能是律師最熟悉的一個領域，但也是亟待做體系化總結的一個領域，包括盡職調查、設計交易結構、文件草擬、交割等等。在工作中，投后管理、文件歸檔看似是后端收尾的細節工作，但如何通過相應的整理改進、復盤機制，實現方法論的螺旋式上升，也是行業研究的關鍵一環。同時，鄧律師表示，“圖解并購”的梳理是基于團隊過往的經驗總結，未來還需在并購領域持續深耕，所以得出的成果具有一定的主觀性和局限性，希望與律界同仁一起探究改良的途徑。究其本質，“圖解并購”的初衷就是為了使工作方法有形化，內控管理科學化，實現法律服務團隊的專業內生化發展。
三、并購中規范研究方法
并購中的規范研究具體分為三個方面。
第一，規范的類型。即如何認識規范，認識何規范。
第二，規范的來源。并購律師為服務客戶橫向的、綜合的行業并購需求，需要認知不同的行業和領域的規范。
第三，規范的研究。并購項目一般時間表較緊，規范研究不能“小火慢燉”地進行，需要律師在短時間內收集盡量全面的規范、做盡量深入的研究。
還需注意，規范研究需要與解決并購中的具體問題相結合，具有鮮明的涵攝導向，規范研究的目的并非是規范本身，而是為了解決并購交易中的具體問題。
（一）并購中為什么要重視規范研究
首先，規范研究是行業研究的延續。上一講將行業研究方法作為系列的開篇，是因為行業研究屬于并購中舉足輕重的一環，貫穿于每個并購項目的始終。同時，并購的投行業務屬性又決定了并購律師執業過程中，時常需要面臨不同行業環境與知識帶來的多重挑戰，針對行業展開規范研究則屬于深入項目的正式開端。
其次，規范研究具有涵攝導向。從法律的三段論角度而言，規范研究是建立大前提的過程；盡調則是發現小前提的過程，著重于企業的事實情況、具體問題。以并購支付機構項目為例，若支付機構在商戶審查過程中違反規范，使得大量的不符合準入要求的商戶進入了支付機構的業務體系，這可能會產生哪些方面的風險？除監管處罰風險外，是否可能有其他風險？若沒有規范研究作為大前提，便不知公司具體情形觸及哪些規范。這也要求做規范研究時要有鮮明的涵攝導向，將事實涵攝于法律規范并推導結論。
（二）規范的類型
規范的類型主要分為以下兩類，即業務規范及問題規范。
1、業務規范
業務規范是涉及目標公司經營與業務的整體性規范，主要規范都圍繞著目標公司的特殊性展開。主要包括以下三個維度。
（1）行業規范
行業規范，即目標公司所處的行業規范。經營規范與主體規范，一般體現為直接規范。以并購支付機構項目為例，如《中華人民共和國中國人民銀行法》《中華人民共和國反洗錢法》《中華人民共和國網絡安全法》《中華人民共和國電信條例》《中華人民共和國消費者權益保護法》等。
（2）經營規范
經營規范，即與公司行為相關的經營規范。以并購航空公司項目為例，如《公共航空運輸企業經營許可規定》《中國民用航空國內航線經營許可規定》《民用航空國內運輸市場價格行為規則》等。
（3）主體規范
主體規范，一般體現為直接規范。以并購支付機構項目為例，如《非銀行支付機構分類評級管理辦法》，和現在備受關注的《非銀行支付機構條例（征求意見稿）》，關系到該目標公司業務的根本屬性和許多行為的主體適格性。
上述分類是從三個宏觀的維度進行，同時也可從微觀層面進行探討。以《非銀行支付機構條例（征求意見稿）》為例，條例之中可見涉及經營行為的經營規范，和直接規制非銀行支付機構主體的主體規范。
為什么要對規范做這樣繁雜的分類？是希望并購律師在做規范研究之前，應當首先在腦中建立一個整體的思路，則在研究之時就不會出現大的偏差。
2、問題規范
問題規范是在并購盡調、交易結構設計、交割、投后管理等過程中，遇到具體問題所涉及的相關規范，該規范不僅限于目標公司的行業與業務，主要圍繞著分析解決具體問題展開，具有一般性的特征。主要包括以下兩個維度。
（1）評價性規范，即如何分析和評價公司存在的問題。
（2）建議性規范，指向如何解決問題，解決問題有何依據。
在盡調報告中，我們一般將這兩個部分表述為“本所律師認為”及“本所律師建議”。
以并購支付機構項目為例，若支付機構未嚴格履行特約商戶管理制度，對準入商戶審查不嚴格、未履行客戶身份識別義務，我們首先應當分析和評價該行為：該行為可能違反《反洗錢法》《非金融機構支付服務管理辦法》，觸犯行政責任，監管部門將責令其限期改正/罰款/責令停業整頓或者吊銷其經營許可證；該行為還可能違反《刑法》，觸犯刑事責任，可能被認定為幫助信息網絡犯罪活動罪/非法經營罪/洗錢罪等。
其次，在分析和評價行為及規范后，并購律師應當以推進交易為目的解決問題。針對上述行為，我們將依據《金融機構客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》《中國人民銀行關于加強反洗錢客戶身份識別有關工作的通知》《銀行卡收單業務管理辦法》等規范，要求公司依法履行客戶身份識別義務，該類規范依據即為建議性規范。
（三）規范的來源
規范來源的問題是規范研究的大前提，鄧律師指出應當依據充分、可靠的規范來源建立規范體系。主要包括以下三個方面，規范的收集、檢索及匯編。
1、 規范的收集
鄧律師將規范的收集方式及相應優缺點總結如下，希望各位同行對此加以補充。
（1）目標公司提供
優點：使得律師對其行業、業務涉及的規范進行快速地、有針對性的了解。
缺點：有賴于目標公司的實際情況，僅可作為參考，仍需對全面性、時效性、準確性等做進一步的核查。
（2）行業研究梳理
（在第一講的行業研究過程中，會形成大量的規范線索，如IPO、新三板披露資料等）。
優點：基本可以覆蓋主要的業務規范，且相對準確。
缺點：需對全面性及體系性做進一步核查與梳理。
（3）主管部門公告
如行業監管部門、行業協會等相關機構的網上公開規范信息等。
優點：準確性、體系性較強。
缺點：可能僅集中在該主管部門的層級與范圍，對于涉及多部門管理的行業或公司，該部門規范之外的其他位階的規范涵蓋有限。
（4）案例與關鍵詞檢索
優點：準確性、全面性（數據庫范圍內）強，屬于在規范研究中必須使用的規范收集方法。
缺點：需剔除大量無效信息，準確性有賴于檢索關鍵詞選擇的準確性。
2、規范的檢索
檢索工具的選擇方面，可適用威科先行、北大法寶等數據庫進行規范檢索，為了防止過分依賴數據庫而導致的信息不完備情況，可針對性地對于會議紀要、地方規范性文件等文件，通過相關渠道補充查詢。
3、規范的匯編
規范匯編有以下三項重點。（1）注重體例，即按照類型、層級、重要性進行匯編。（2）必須批注，即“無批注不匯編”，有利于完成個人的強化記憶和將規范重點與團隊進行高效的共享。（3）匯編案例，即以案例作為規范的實踐。
（四）規范的研究
在規范的研究過程中，應當注重以下三點：
1、合規標準
注重目標公司合規標準，即以宏觀視角關注目標公司所在行業的整體合規事項，如資質與準入、監管要求、治理規范、違規后果等。如酒店行業的特許經營許可證、支付行業的支付業務許可證、國企的特殊審批程序等。
2、特殊性
注重目標公司行為適用規范的特殊性，即以微觀視角關注目標公司本身的特殊性問題，如業務、主體、資產、股權與公司治理等。以支付公司為例，除支付結算業務外，若其從事基金業務，需研究基金銷售、宣傳相關規范；若公司股權上存在特殊權利安排，需特別關注公司股權轉讓及收購是否適用特殊規范等。
3、涵攝導向
將事實涵攝于法律規范并推導結論，即明確規范研究的目的不是規范本身，而是解決交易中的問題。具體如下：
（1）規范研究實質是確定大前提的過程，目的是使大前提盡量準確。
（2）盡職調查的實質則是對小前提的確認，目的是在繁雜凌亂的事實中，進行甄別、整理，確定具有法律意義的事實。
（3）規范研究中的涵攝過程，是將經過盡調篩選和甄別后的事實（小前提）涵攝于規范的構成要件（大前提）之下，從而推導出相關法律結論，認識和解決具體的問題。當時這是一個將事實與規范相對應的來回穿梭的過程。
（4）最終的結論指向的是對并購具體問題的解決：如對盡調發現的事實的認識與評價、提出解決問題的建議、交易風險提示、交易結構設計、有效的投后管理等。
以并購支付機構項目為例，該項目的核心要點為支付機構能否成功辦理《支付業務許可證》續展。首先，我們需要通過規范研究確定大前提，即《支付業務許可證》續展條件。其次，通過盡調了解小前提，即目標公司是否存在不予續展的情形。若目標公司存在影響牌照續展的情形，我們并非對規范做機械性的“全有或全無”理解，斷然發表否定性意見，而是結合與目標公司進行溝通、檢索和研究相關案例、了解監管態度等方式發表綜合的結論性意見。
供稿：上海律協并購重組業務研究委員會
執筆：潘蓬蓬 上海市錦天城律師事務所
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