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包容、透明與高效：科創(chuàng)板并購重組規(guī)則要點評述

2020年第01期    作者:文│劉濤 廖學(xué)勇    閱讀 4,592 次

2019年1月30日，《關(guān)于在上海證券交易所設(shè)立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》(“《科創(chuàng)板實施意見》”)提出要建立“高效的并購重組機制”，引起了市場各方的高度關(guān)注；2019年8月23日，證監(jiān)會正式發(fā)布《科創(chuàng)板上市公司重大資產(chǎn)重組特別規(guī)定》(“《重組特別規(guī)定》”)；2019年11月29日，上交所正式發(fā)布《上海證券交易所科創(chuàng)板上市公司重大資產(chǎn)重組審核規(guī)則》(“《重組審核規(guī)則》”)，這只各方期待已久的靴子終于落地。

《重組特別規(guī)定》及《重組審核規(guī)則》通過優(yōu)化重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)，豐富支付方式、明確問詢標(biāo)準(zhǔn)、壓縮審核時限等一系列舉措，更加注重制度包容性、突出以信息披露為中心并著力加強科創(chuàng)板并購重組審核的高效及可預(yù)期性。

一、科創(chuàng)板并購重組的規(guī)則適用順位

科創(chuàng)板并購重組規(guī)則并非獨立于A股其他板塊而“另起爐灶”，系在A股現(xiàn)有并購重組規(guī)則的基礎(chǔ)上，結(jié)合境內(nèi)外科創(chuàng)企業(yè)的特點及并購重組市場化改革的方向，從實體、程序等方面對科創(chuàng)板并購重組作出的特別規(guī)定。

科創(chuàng)板上市公司在實施重大資產(chǎn)重組、發(fā)行股份購買資產(chǎn)及重組上市時，應(yīng)優(yōu)先適用《重組特別規(guī)定》及《重組審核規(guī)則》，在《重組特別規(guī)定》、《重組審核規(guī)則》沒有規(guī)定或規(guī)定不明確時，可以適用《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》(“《重組辦法》”)等證監(jiān)會及上交所關(guān)于上市公司并購重組的其他業(yè)務(wù)規(guī)則。

二、科創(chuàng)板并購重組的審核主體劃分

科創(chuàng)板并購重組規(guī)則延續(xù)了注冊制的核心理念，相較于主板、中小板及創(chuàng)業(yè)板并購重組由證監(jiān)會審核的做法，科創(chuàng)板重組上市及上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的審核主體由證監(jiān)會變更為上交所，證監(jiān)會相應(yīng)履行注冊程序。科創(chuàng)板及其他板塊的審核主體差異如（表1）：

然而需特別指出的是，雖然科創(chuàng)板并購重組規(guī)則對于涉及重組上市及發(fā)行股份購買資產(chǎn)事項實行注冊制，但并不意味著證監(jiān)會沒有否決及問詢的權(quán)利，就在8月30日，證監(jiān)會否決了擬科創(chuàng)板上市企業(yè)恒安嘉信的注冊申請，成為注冊制下證監(jiān)會行使否決權(quán)的首單案例。

三、科創(chuàng)板并購重組的特殊標(biāo)準(zhǔn)

(一)細化標(biāo)的資產(chǎn)協(xié)同效應(yīng)的要求

考慮到科創(chuàng)板對行業(yè)、技術(shù)等方面的特別要求，《科創(chuàng)板實施意見》已明確規(guī)定，科創(chuàng)公司并購重組的標(biāo)的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)符合科創(chuàng)板定位，并與主營業(yè)務(wù)具有協(xié)同效應(yīng)。《重組審核規(guī)則》基于《科創(chuàng)板實施意見》的要求，進一步提出標(biāo)的資產(chǎn)所屬行業(yè)應(yīng)當(dāng)與科創(chuàng)公司處于同行業(yè)或者上下游。

同時，《重組審核規(guī)則》還特別指出，與科創(chuàng)板上市公司具有協(xié)同效應(yīng)是指科創(chuàng)板上市公司因本次交易而產(chǎn)生的超出單項資產(chǎn)收益的超額利益，主要包括(1)增加定價權(quán)；(2)降低成本；(3)獲取主營業(yè)務(wù)所需的關(guān)鍵技術(shù)、研發(fā)人員；(4)加速產(chǎn)品迭代；(5)產(chǎn)品或者服務(wù)能進入新的市場；(6)獲得稅收優(yōu)惠；(7)其他有利于主營業(yè)務(wù)發(fā)展的積極影響。

(二)提升重大資產(chǎn)重組認定標(biāo)準(zhǔn)

科創(chuàng)板并購重組規(guī)則總體延續(xù)了《重組辦法》關(guān)于重大資產(chǎn)重組的認定要素，但在營業(yè)收入的標(biāo)準(zhǔn)上作出進一步細化，既要求標(biāo)的資產(chǎn)的營業(yè)收入占上市公司最近一年營業(yè)收入50%以上，同時還要求標(biāo)的資產(chǎn)營業(yè)收入絕對金額達到5,000萬元以上。具體如（表2）：

科創(chuàng)板并購重組規(guī)則增加對營業(yè)收入絕對金額的要求，體現(xiàn)出科創(chuàng)板并購重組制度的包容性，充分考慮到科創(chuàng)企業(yè)的特點，有利于收入規(guī)模較小的科創(chuàng)板上市公司通過并購重組注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，促進企業(yè)快速發(fā)展壯大。

(三)設(shè)定科創(chuàng)板重組上市的“高門檻”

科創(chuàng)板并購重組規(guī)則明確允許科創(chuàng)板重組上市，結(jié)合近期證監(jiān)會擬通過修訂《重組辦法》有條件地允許創(chuàng)業(yè)板重組上市的安排，未來A股各板塊均將允許重組上市。

對比A股各板塊對重組上市的財務(wù)指標(biāo)要求，科創(chuàng)板為重組上市設(shè)置了更高的門檻，主要差異如（表3）：

值得注意的是，根據(jù)科創(chuàng)企業(yè)的特點，科創(chuàng)板并購重組規(guī)則允許尚未盈利的經(jīng)營實體在科創(chuàng)板重組上市，這亦呼應(yīng)了科創(chuàng)板允許未盈利科創(chuàng)企業(yè)上市的制度設(shè)計思路，再次體現(xiàn)出科創(chuàng)板并購重組規(guī)則的包容性。

(四)定價靈活性及支付方式多樣化

《重組辦法》要求A股其他板塊上市公司實施并購重組時的股份發(fā)行價格不得低于市場參考價的90%，《重組特別規(guī)定》則進一步放寬科創(chuàng)板并購重組的股份發(fā)行價格，要求不低于市場80%，體現(xiàn)了更具有彈性的股份發(fā)行定價機制，給科創(chuàng)板并購重組的參與各方提供了更大的操作空間，可以鼓勵更多自主創(chuàng)新能力強的高科技企業(yè)和戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)通過并購重組注入科創(chuàng)板上市公司。

與此同時，《重組審核規(guī)則》提出，科創(chuàng)板上市公司可以通過發(fā)行優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券、定向權(quán)證、存托憑證等方式購買資產(chǎn)或者與其他公司合并，支付方式將進一步多樣化。

四、科創(chuàng)板并購重組的信息披露要求

以信息披露為中心是設(shè)立科創(chuàng)板并試點注冊制的鮮明特點，《重組審核規(guī)則》強調(diào)以信息披露為中心的基本理念，并通過以下方式進一步細化了科創(chuàng)板并購重組的信息披露要求：

(一)明確重組各方信息披露義務(wù)

《重組審核規(guī)則》明確了科創(chuàng)板上市公司、交易對方、獨立財務(wù)顧問及證券服務(wù)機構(gòu)等并購重組參與各方的信息披露義務(wù)和要求，具體如（表4）：

(二)具體規(guī)定重組信息披露內(nèi)容

《重組審核規(guī)則》明確科創(chuàng)板并購重組信息披露必須真實、準(zhǔn)確、完整，包含對作出投資決策有重大影響的信息，且易于投資者理解等基本要求，重點披露以下內(nèi)容（表5）：

（三）刨根問底式問詢督促重組各方披露信息

上交所在科創(chuàng)板發(fā)行上市審核中遵循“全面問詢、突出重點、合理懷疑、壓實責(zé)任”的原則對申報企業(yè)進行問詢，對于問題突出、存在矛盾的申請文件，上交所會通過多輪問詢要求申報企業(yè)進行解釋說明和信息完善。

根據(jù)《重組審核規(guī)則》，上交所在科創(chuàng)板并購重組審核中，將對申請企業(yè)進行一輪或多輪問詢，并在審核問詢中要求相關(guān)主體解釋和說明相關(guān)問題及原因、補充核查相關(guān)事項、補充提供新的證據(jù)或材料、修改或更新信息披露內(nèi)容。

科創(chuàng)板并購重組審核的上述安排延續(xù)了上交所“刨根問底”式問詢方式，通過問詢以督促重組參與各方真實、準(zhǔn)確、完整地披露信息。

五、科創(chuàng)板并購重組的高效審核程序

科創(chuàng)板并購重組審核的主要程序包括受理申請、審核機構(gòu)審核、上市委員會審議、報送證監(jiān)會注冊等環(huán)節(jié)。其中，科創(chuàng)板并購重組審核程序在以下幾個方面充分體現(xiàn)出與A股其他板塊的不同。

(一)明確并壓縮并購重組的審核時限

相較于《重組辦法》未限定證監(jiān)會審核時限的做法，科創(chuàng)板建立高效并購重組機制的最主要措施是在《重組審核規(guī)則》中明確并壓縮科創(chuàng)板并購重組的審核時限。根據(jù)并購重組方式的不同特點，《重組審核規(guī)則》設(shè)定了不同的審核時限及申請企業(yè)的問詢回復(fù)時限，具體如（表6）：

(二)優(yōu)化并購重組審核機制

1.差別審核機制

《重組審核規(guī)則》區(qū)分發(fā)行股份購買資產(chǎn)和重組上市兩類交易設(shè)定了差別審核機制。對于申請發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，由審核機構(gòu)審議；對于構(gòu)成申請重組上市的，由審核機構(gòu)提交上市委員會審議。

2.快速審核通道

A股上市公司并購重組現(xiàn)已實行“分道制”和“小額快速”審核，以壓縮上市公司并購重組時間，加快審核速度。在現(xiàn)有“分道制”和“小額快速”審核實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，《重組審核規(guī)則》提出科創(chuàng)板并購重組的快速審核通道如下：

一是可以根據(jù)上市公司的規(guī)范運作情況以及獨立財務(wù)顧問、證券服務(wù)機構(gòu)的執(zhí)業(yè)情況，結(jié)合國家產(chǎn)業(yè)政策和重組交易類型，減少審核問詢的輪次、問題數(shù)量，優(yōu)化審核內(nèi)容，提高審核效率。

二是對于不構(gòu)成重組上市的發(fā)行股份購買資產(chǎn)，除非另有規(guī)定，滿足以下情形之一的，審核機構(gòu)可以在受理后經(jīng)審核，不再進行審核問詢，直接出具審核報告：(1)最近12個月內(nèi)累計交易金額不超過5億元；(2)最近12個月內(nèi)累計發(fā)行的股份不超過本次交易前上市公司股份總數(shù)的5%且最近12個月內(nèi)累計交易金額不超過10億元。

六、結(jié)語隨著科創(chuàng)板開市及科創(chuàng)企業(yè)陸續(xù)掛牌上市，《重組特別規(guī)定》及《重組監(jiān)管規(guī)則》的發(fā)布正逢其時，填補了科創(chuàng)板并購重組領(lǐng)域的制度空白，為科創(chuàng)板上市公司通過并購重組發(fā)展壯大奠定了良好的制度基礎(chǔ)。我們相信，《重組特別規(guī)定》及《重組監(jiān)管規(guī)則》體現(xiàn)出的包容、透明與高效以及以信息披露為中心的核心理念，在提高科創(chuàng)板并購重組質(zhì)量的同時，能為科創(chuàng)板并購重組提供更廣闊的空間。

 

劉濤北京市通商律師事務(wù)所上海分所合伙人，上海律協(xié)證券業(yè)務(wù)研究委員會委員，華東政法大學(xué)兼職導(dǎo)師專業(yè)方向：私募股權(quán)投資、收購兼并、境內(nèi)外上市

 

廖學(xué)勇

北京市通商律師事務(wù)所上海分所律師，上海律協(xié)科創(chuàng)板業(yè)務(wù)研究委員會委員

專業(yè)方向：私募股權(quán)投資、收購兼并、境內(nèi)外上市