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2013年11月15日，黨的十八屆三中全會(huì)上通過《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》，提出“允許混合所有制經(jīng)濟(jì)實(shí)行企業(yè)員工持股，形成資本所有者和勞動(dòng)者利益共同體?！?span>2013年12月17日，為了進(jìn)一步貫徹十八大精神，上海市政府發(fā)布了關(guān)于進(jìn)一步深化上海國資改革、促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的意見（以下簡稱國企改革二十條），再次提出積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)和建立股權(quán)激勵(lì)制度。
本文主要討論的是非上市國有企業(yè)股權(quán)激勵(lì)制度的現(xiàn)行法律框架，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的設(shè)立、實(shí)施和兌付，以及遇到的一些困難和探索。
一、股權(quán)激勵(lì)制度的現(xiàn)行法律框架
股權(quán)激勵(lì)制度是指企業(yè)以本企業(yè)股權(quán)為標(biāo)的，采取股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)、股權(quán)出售、限制性股票或股票期權(quán)等方式對本企業(yè)董事、高級管理人員、重要技術(shù)人員等進(jìn)行的激勵(lì)。
有關(guān)股權(quán)激勵(lì)制度的規(guī)定，目前主要分布在部門規(guī)章及規(guī)范性文件層面中。在法律層面，僅《公司法》和2013年新修訂的《證券投資基金法》中提到了股權(quán)激勵(lì)。《公司法》第一百四十二條提到“將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工”；《證券投資基金法》第二十二條提到“公開募集基金的基金管理人可以實(shí)行專業(yè)人士持股計(jì)劃”。
有關(guān)非上市公司股權(quán)激勵(lì)制度的規(guī)定，主要包括《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部、科技部關(guān)于國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵(lì)試點(diǎn)工作指導(dǎo)意見的通知》、財(cái)政部和科技部《關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權(quán)和分紅激勵(lì)實(shí)施辦法》以及《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》），其中對于國有高新技術(shù)企業(yè)有比較詳細(xì)的規(guī)定。
根據(jù)國企改革二十條的精神，本次國企改革股權(quán)激勵(lì)制度的目的在于：一是使國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員收入與職工收入、企業(yè)效益、發(fā)展目標(biāo)緊密結(jié)合，行業(yè)之間和企業(yè)內(nèi)部形成更加合理的分配激勵(lì)關(guān)系；二是留住企業(yè)核心骨干，使國有企業(yè)建立與市場機(jī)制相適應(yīng)的分配機(jī)制。
二、股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的設(shè)立
根據(jù)相關(guān)法規(guī)，一般國企的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的審批程序比較復(fù)雜，必須經(jīng)由下列程序：1、資產(chǎn)評估；2、經(jīng)職工代表大會(huì)討論；3、須經(jīng)股東大會(huì)或董事會(huì)審議通過；4、經(jīng)國資部門或其它行業(yè)主管部門審批。
根據(jù)不同企業(yè)的具體情況，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃在審批前的擬定階段可能需要考慮相當(dāng)多的方面，其中列出以下幾點(diǎn)：
第一，確定股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的可行性。根據(jù)《暫行規(guī)定》和《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知》（以下簡稱《改制意見》）的規(guī)定，國有及國有控股大型企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格控制管理層通過增資擴(kuò)股持股。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，凡通過公開招聘、企業(yè)內(nèi)部競爭上崗等方式競聘上崗或?qū)ζ髽I(yè)發(fā)展作出重大貢獻(xiàn)的管理層成員，可通過增資擴(kuò)股持有本企業(yè)股權(quán)。國有中小型企業(yè)和作為試點(diǎn)的國有控股高新技術(shù)企業(yè)、轉(zhuǎn)制科研機(jī)構(gòu)可以實(shí)行管理層持股。
第二，確定員工持股的方式。在實(shí)踐中，激勵(lì)對象可以以實(shí)名認(rèn)購，也可以由其他參與本次股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的激勵(lì)對象代持。目前選擇較多的有設(shè)立持股平臺持股、激勵(lì)對象各自然人直接持股、信托持股等。這幾種方式各有利弊，其中，自然人持股可以避免二次稅負(fù)，被激勵(lì)對象自由度高，缺點(diǎn)是公司股權(quán)容易分散。持股平臺的組織形式為有限公司時(shí)，管理容易，但在股權(quán)增值的情況下，會(huì)產(chǎn)出二次稅負(fù)。
第三，確定股權(quán)激勵(lì)資金的來源和定價(jià)。對于國有企業(yè)，股權(quán)激勵(lì)資金的融資渠道受到比較嚴(yán)格的限制，主要是針對管理層MBO，根據(jù)《暫行規(guī)定》，管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時(shí)，不得向包括標(biāo)的企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)為管理層融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等。國有企業(yè)激勵(lì)股份的定價(jià)有著嚴(yán)格的規(guī)定，國有企業(yè)用于股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)和股權(quán)出售的激勵(lì)總額，應(yīng)當(dāng)依據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果折合股權(quán)，評估結(jié)果應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表本級人民政府履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門核準(zhǔn)或者備案。
三、股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的實(shí)施和兌付
股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃設(shè)立并經(jīng)審批后，即進(jìn)入實(shí)行階段和兌付階段。在這兩個(gè)階段，應(yīng)注意建立相關(guān)制度，以有效推進(jìn)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃和對計(jì)劃進(jìn)行有效地約束。
第一，建立限售期制度。股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃一方面是為了提高激勵(lì)對象的工作效率；另一方面也是為了保持員工隊(duì)伍的穩(wěn)定，讓大家有利可圖，把大家留住。因此規(guī)定激勵(lì)對象必須在公司工作一定的年限后才能轉(zhuǎn)讓股份，并且這些股份也不是在短時(shí)間內(nèi)就量化到個(gè)人頭上。通常要三至五年以上，才能獲取全部的股份。因此，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃通常會(huì)設(shè)限售期。
第二，建立股權(quán)回購制度。在實(shí)踐中，激勵(lì)對象離職、退休等情況發(fā)生時(shí)，為了實(shí)現(xiàn)股權(quán)，即股權(quán)兌付，可能出現(xiàn)對內(nèi)轉(zhuǎn)讓和對外轉(zhuǎn)讓兩種情形。從公司控制權(quán)和股權(quán)激勵(lì)長效機(jī)制的角度，建議計(jì)劃中明確對內(nèi)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先，其中大股東回購的該部分股權(quán)，可繼續(xù)用于股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。
第三，建立股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃合規(guī)機(jī)制。企業(yè)應(yīng)及時(shí)辦理員工股東身份的確認(rèn)：對內(nèi)，及時(shí)變更股東名冊，核發(fā)股權(quán)成員證書或股權(quán)出資證明；對外，辦理股東變更或增資變更工商登記。
在司法實(shí)踐中，股權(quán)兌付階段最容易引發(fā)爭議，一般在離職特別是解雇的情形發(fā)生時(shí)，企業(yè)與激勵(lì)對象之間往往已發(fā)生矛盾，通常激勵(lì)對象不愿意再持有企業(yè)的股份，急于兌付，而企業(yè)因?yàn)榉N種原因不愿意兌付該部分股份，在企業(yè)未及時(shí)辦理員工股東身份的確認(rèn)時(shí)，上海法院是認(rèn)定企業(yè)違約而支持兌付的。
四、主要困難和探索
國企改革二十條給了國企實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的希望，但是國企改革二十條畢竟只是政策層面的原則性規(guī)定，對很多細(xì)節(jié)并未涉及，在現(xiàn)有體制內(nèi)，國有企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃仍然困難重重。
第一，由于歷史原因，2005年頒布的《暫行規(guī)定》直接叫停了大型國企的MBO，同年頒布的《改制意見》略有松口，但仍然嚴(yán)格控制管理層股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，所涉及事項(xiàng)必須要經(jīng)國資委批準(zhǔn)。國企改革二十條已提出股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃作為混合所有制的配套計(jì)劃，應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)，但是法律規(guī)定層面上尚不明朗。
第二，國企股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃涉及審批的主管部門多，有可能涉及上級集團(tuán)公司、國資委、科技部門、財(cái)政部門等，程序復(fù)雜，推行難度大。經(jīng)常造成國企的激勵(lì)機(jī)制無法與市場機(jī)制接軌，容易損傷核心團(tuán)隊(duì)積極性。建議能夠減少審批環(huán)節(jié)，由一個(gè)部門牽頭，多個(gè)部門內(nèi)部溝通的方式進(jìn)行。
第三，國有資產(chǎn)評估定價(jià)難，低于評估價(jià)會(huì)造成國有資產(chǎn)流失，無法通過審批；高于評估價(jià)變成員工買股份，企業(yè)變相融資，失去了員工激勵(lì)的本意。建議能建立有效的評估定價(jià)機(jī)制，適當(dāng)放寬股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃對按照凈資產(chǎn)定價(jià)的硬性要求，允許打折和適當(dāng)補(bǔ)貼。
第四，股權(quán)激勵(lì)資金來源受限，管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時(shí)，不得向國有控股企業(yè)融資，不得用國有企業(yè)的資產(chǎn)為管理層融資提供擔(dān)保。這實(shí)際上大大縮小了股權(quán)激勵(lì)的資金來源，只能讓員工自己掏腰包?，F(xiàn)在一般采用的是以每月扣除工資的方式或者獎(jiǎng)金補(bǔ)貼形式緩解員工的資金壓力。美國員工持股計(jì)劃（即ESOP制度）發(fā)展得比較成熟，該計(jì)劃有一種叫杠桿性ESOP，可通過銀行融資形式提供股權(quán)激勵(lì)資金，而且是低于公司一般商業(yè)貸款的利率融資；或可采用股票期權(quán)的方式。
第五，股權(quán)激勵(lì)的法律規(guī)定仍存在一些灰色地帶，目前只有關(guān)于國有控股高新技術(shù)企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃有比較明確的規(guī)定。自2013年起公募基金方面已有法律層面的支持并有一定試水，其他行業(yè)的國有企業(yè)關(guān)于股權(quán)激勵(lì)的規(guī)定仍存在灰色地帶。這一方面使得監(jiān)管層無法可依，另一方面也給企業(yè)帶來了很大的不確定性。希望未來在競爭性行業(yè)，特別是一些戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，政府部門可以出臺相關(guān)的指引。
日前聽說市國資委和市人力資源和社會(huì)保障局即將聯(lián)合出臺國企改革二十條關(guān)于股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的配套文件，期待對國企實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的破冰之旅有所助益。●
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