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保障律師執業權利： 落實權利救濟措施是關鍵， 建設法律職業共同體 文化是根本

關于保障律師執業權利的幾點思考

2015年第08期    作者:朱洪超    閱讀 6,974 次

朱洪超：上海市聯合律師事務所主任

2015年注定要因高度關注保障律師執業權利而載入中國律師乃至中國法律的發展史。近來重大利好消息連連：2015年8月20日規格最高、規模最大的全國律師工作會議在北京召開；9月16日中共中央全面深化改革領導小組第十六次會議通過了《關于深化律師制度改革的意見》，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、國家安全部隨后于9月20日共同發布了《關于依法保障律師執業權利的規定》。作為30年來中國律師業發展的見證者，我有幸經歷了多次律師業發展的重大事件。20年前的夏天，第三屆全國律師代表大會在京西賓館召開，我榮幸地當選為中華全國律師協會副會長，會議開創了執業律師管理行業協會的先河，中國律師業也因此進入了一個新的發展階段。而在20年后，同樣的時間段、同樣的地點，史上規格最高、規模最大的全國律師工作會議由最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯合召開，并專門討論了如何保障律師執業權利和深化律師制度改革的重要問題。從本次會議的規模、議題以及影響均可以看出，律師權利的保障問題已不僅僅是律師群體的內部問題，其已經得到整個法律職業共同體乃至全社會的高度重視和關注，本次會議必將成為整個中國律師乃至中國法律發展史上的一個重要節點，也必將給中國律師的依法執業活動帶來一個新的良好開端。

幾十年來，對于律師的依法執業活動與執業權利，我國已相繼出臺了《律師法》、三大訴訟法等多部法律法規進行了規范和保護。然而，在實際操作中，由于社會各界對律師的功能和作用普遍缺乏正確認識、法律法規得不到貫徹落實，以及法律職業共同體之間也缺乏對律師執業權利的充分認同，律師的正常執業活動往往障礙重重。為何要保障律師的執業權利？又為何在已有多部法律法規明確規定的情況下，律師執業權利的保障仍不盡人意、令人堪憂？如何才能夠真正有效的保障律師執業權利？我想從以下三個方面談談自己對于保障律師執業權利的些許思考。

 

一、保障律師執業權利，首先要高度重視并正確認識律師的獨特屬性與功能

我們現行的律師制度是從西方引進的，創設律師制度的最初目的是為了使公民能夠通過律師的執業活動，維護公民的合法權益，并防止和約束公共權力的濫用，實現社會的公平正義。因此，律師自身具有獨特的屬性與功能。

從律師的屬性來看，其具有雙面屬性。一方面，律師屬于法律職業共同體的重要組成部分，是社會公共利益的維系者，律師的訴訟執業活動會對公權力的行使形成有效的外部制約。通過律師與檢察公訴機關的對抗以及與司法審判機關的有效配合，可以從法律制度與程序上對司法公權力的行使形成一種有效、合理的外部制約，從而推動整個社會法律治理體系與制度的高效、有序運轉，維護社會的公平正義；另一方面，律師又是為公民私人利益所服務的，具有一定的市場屬性。法官、檢察官的司法活動由國家財政予以支撐，而律師是依據法律規定及收費標準，通過向社會提供法律服務并收取一定費用作為其生存與發展的基礎，但是，律師不是商人，二者之間有著本質的區別。商人進行商業活動的目的是逐利，而律師的一切執業活動是為了維護當事人的合法權益，是為了維護法律的正確實施，是為了維護社會的公平與正義，律師的市場屬性從根本上也是為了保證律師執業的獨立性。

從律師的功能來看，不論是聯合國《公民權利和政治權利公約》、《世界人權宣言》還是《聯合國律師作用的基本原則》，都認為律師是“維護正義的根本代言人”，其目的在于保障基本人權，實現社會的公平與正義，其肩負著維護法律權威、保障公民權利、平衡公平效益促進社會穩定、抑制權力濫用保障公民權利、參與政治生活實現社會正義的重要功能。律師的權利是依據《律師法》、《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》等法律法規的規定，經當事人合法委托而行使的一種社會權利。這種權利橫亙在公權力與私權利之間，起到平衡、緩沖、潤滑的作用。在具體執業時，無論是作為代理人還是作為辯護人，律師都是在為當事人的合法權益、為了法律的正確實施、為了社會的公平正義而進行執業活動。

 

二、保障律師執業權利，關鍵在落實權利救濟途徑與措施

對于如何保障律師的執業權利，已出臺的法律法規及相關文件中已有眾多的相關規定，最近出臺的《關于依法保障律師執業權利的規定》中的49條中有45條直接規定如何保障律師的權利。不僅直面“會見難、閱卷難、調查取證難”的“老三難”，還針對“發問難、質證難、辯論難”的“新三難”，并在第二條中明確律師的三大權利———“知情權、申請權、申訴權”。這三組權利是全過程保障律師執業權利，在于確保律師能夠正常執業。同時，該規定明確應當建立健全律師執業權利救濟機制，明確規定了責任主體———“五部門”和律師協會，規定了侵權情形及救濟途徑，明確規定律師因依法執業受到侵權時“有關機關應當及時制止并依法處理，必要時對律師采取保護措施”。同時規定律師可以向檢察機關申訴與控告，向辦案機關或其上級機關進行投訴，申請事發地司法行政機關、律協維護執業權利等等。從該規定可以看出，立法層面對于律師執業權利保障的規定已越來越明確、越來越細致，且進行了大量制度與體制上的完善與創新。

但是，我們還應該看到，盡管已有大量保障律師執業權利的規定，但在實際操作中，漠視、侵害律師合法執業權利的情形仍大量存在。我認為，問題的關鍵是在于有效權利救濟措施的缺失、缺位與失靈。要從根本上解決保障律師執業權利的問題，應采取“倒逼”措施，建立律師權利救濟的有效途徑與制度規則，解決律師權利保障的“最后一公里”。依法治國的責任主體首先是國家行政機關、政府領導，即“關鍵少數”；而保障律師執業權利的責任主體首先也應當是有權者。這里把握好“兩個一公里”：第一個一公里是“開頭一公里”，即在法治理念、法治規定上要充分認識到保障律師執業權利的重要性；而“最后一公里”則是救濟措施，即在律師執業權利無法得到保障或被侵害時，律師可以采取有效的救濟措施獲得權利救濟。

同時，制度、規則能否充分發揮作用，關鍵應在于有效落實。如何將保障律師執業權利的規定落到實處，并圍繞制定相應的操作細則、職責清單、厘清權責界限，并將相應權利救濟途徑與措施與現行的訴訟制度進行有效地融合與對接，這對于確保律師的合法執業權利得到真正保障具有重要的意義與價值。

 

三、保障律師執業權利，根本在于打造三位一體的法律職業共同體文化，培育保障律師執業權利的文化土壤

（一）從文化本身的特點而言需要培育法律職業共同體文化

《說文解字》云：文者，物象之本；化，教行也。一種文化天然具有教化、感召、傳承和提煉價值的作用。我認為，保障律師執業權利的根本就在于培育和形成法律職業共同體文化。法律職業共同體是以特定語言、獨特的思維方式、共同的知識背景和實踐傳統，以追求社會正義的實現為共同價值目標，以法治為精神信仰，擁有一種自我約束、自我評價、自我管理的運作機制的職業群體。法官、檢察官、律師共同組成法律職業共同體，都是依法治國的重要力量，培育法律職業共同體文化，既是全面推進依法治國的客觀要求，更是法律職業共同體的內在需要。

（二）構建法律職業共同體是全面建設社會主義法治國家，推動中國社會和法律發展的必然要求，是我國法治社會生活的內在要求

法官、檢察官與律師從事的都是法律職業。法律職業共同體成員有著共同話語、共同思維、共同信仰、共同責任，應當相互尊重、相互欣賞，所謂“各顯其美，美美與共”。應當把忠于憲法和法律、維護司法公正、捍衛公平正義作為共同的法治理念、職業信仰和價值追求，共同擔負起促進社會主義法治文明進步的責任。所謂共同話語是指法言法語，具有共同的話語才能自如地交流；所謂共同思維是指法律思維，只有共同的法律思維才能互相理解、互相尊重、互相配合、互相欣賞，有人說法官是會說話的法律，而我認為律師則是會走路的法律，都是法律的“信徒”；所謂共同信仰是指法治信仰，有著共同的法治理念、法治精神、法治價值的追求，只有這樣法律職業共同體各方才是四位一體、一意各表；所謂共同責任是指法官、檢察官、律師的終極目標、責任是一致的，即為了維護法律的正確實施、為了維護社會的公平與正義。共同的責任應當讓大家緊密地聯系在一起，讓大家攜手前行。

法律職業共同體應在工作中建立起彼此尊重、平等相待、互相支持、互相監督、正當交往、良性互動的新型關系，形成職業倫理上的共識、職業精神上的共融以及不同職業群體之間的相互欣賞，共同保障當事人的合法權益，共同確保法律的正確實施，共同維護社會的公平正義。讓法官、檢察官與律師的關系不受人情、關系和金錢的干擾，共同維護法律職業的聲譽和形象。

        最后，可以看出，近期召開的重要會議以及頒布的重要文件中關于保障律師執業權利的規定都是緊緊圍繞一個根本目的，也就是深化律師制度改革、促進律師事業發展，充分發揮律師在依法治國戰略中的重要作用。我認為，只有真正落實權利救濟措施和培育法律職業共同體文化，才能真正保障律師的執業權利，建立起中國特色社會主義律師制度，從而實現我國的全面依法治國戰略。●