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利用“個轉企”變更登記途徑助力直營連鎖企業(yè)并購

2015年第04期    作者:李長寶    閱讀 7,411 次

連鎖經營是一種商業(yè)經營模式，日益為國內眾多行業(yè)經營者所接受、認可，并廣泛被百貨、超市、便利店、電子電器、食品等從業(yè)企業(yè)所采用，成為企業(yè)迅速占領市場、擴大經營規(guī)模的重要手段。

連鎖經營的形式包括直營連鎖、特許連鎖（又稱加盟連鎖）、自愿連鎖三種，在現(xiàn)實生活中，很多連鎖公司是兩種或三種連鎖模式混合并存。世界百強零售企業(yè)采取的連鎖模式中，有80%是直營式的，10%是特許經營式的，10%是零售合作社發(fā)展的。

在筆者服務的眾多連鎖企業(yè)客戶中，無論是直營連鎖還是特許連鎖門店，其門店采用“個體工商戶”組織形式的為數(shù)不少，而且即使在采用“個體工商戶”組織形式的直營連鎖門店中，也存在該門店（個體工商戶）負責人并非連鎖企業(yè)總部的出資人，而是由總部出資人的親屬、員工等其他人員作為個體工商戶負責人的情形，也就是說，從實際出資的角度而言，此等門店的確是連鎖企業(yè)的直營門店，但從法律上考察，此等門店又與連鎖企業(yè)總部不存在投資、控股關系。采用“個體工商戶”的組織形式設立連鎖門店在設立程序簡便、經營管理靈活以及稅務負擔較輕等方面的確有其自身優(yōu)勢，但是，在連鎖企業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模，特別是準備著手對下轄門店進行整合以進行企業(yè)股改并掛牌、上市時，會面臨著如何將眾多下轄的個體工商戶性質的連鎖門店，特別是直營門店納入到總部資本、法律體系內的問題。

之前，由于個體工商戶并非企業(yè)，如果要將個體工商戶性質的門店納入到連鎖企業(yè)總部的資本體系內，只能采取資產（包括資產、業(yè)務、客戶信息等）收購的方式，由總部企業(yè)或其設立的地區(qū)總部對該個體工商戶的全部資產、業(yè)務進行收購并進而設立全新的直營門店，而原個體工商戶辦理注銷。此種新設———注銷模式，明顯存在如下兩個弊端：

一是新設的直營門店難以延續(xù)該個體工商戶作為直營門店的經營歷史，且該直營門店未履行完畢的合同義務或其他義務必須要征得相關權利人同意后才可能由新設的直營門店受讓、承繼；二是對于某些需要行政許可的行業(yè)，如食品行業(yè)，原門店的許可證照將無法由新設直營門店繼續(xù)使用，不但增加了新設直營門店重新辦理行政許可的工作量，更存在在相關行政許可被授予前，該直營門店的經營行為涉嫌違法的問題，無法做到新設與注銷門店間的“無縫鏈接”。

我國于2011年分別發(fā)布了《個體工商戶條例》和《個體工商戶登記管理辦法》，上述規(guī)定較之以前的《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》而言，其中一個顯著變化就是明確提出了“個體工商戶申請轉變?yōu)槠髽I(yè)組織形式，符合法定條件的，登記機關和有關行政機關應當為其提供便利。”“個體工商戶申請轉變?yōu)槠髽I(yè)組織形式的，登記機關應當依法為其提供繼續(xù)使用原名稱字號、保持工商登記檔案延續(xù)性等市場主體組織形式轉變方面的便利，及相關政策、法規(guī)和信息咨詢服務。”（本文簡稱為“個轉企”）

上述規(guī)定雖寥寥數(shù)語，卻不啻為是對于市場經營主體之一———個體工商戶的行政管理舊有制度的顛覆性改變，其重大意義是打通了同為市場經營主體的個體工商戶與企業(yè)之前存在的不可逾越的歷史鴻溝，使前者可以通過“個轉企”向后者順利轉換、無縫過渡。相較于舊有制度，“個轉企”制度的核心在于“轉”字，也即根據(jù)自愿申請原則，個體工商戶可以將其組織形式“轉變”（變更）為企業(yè)組織形式，當然，因為涉及的是組織形式“變更”，則“變更”后之企業(yè)將承受原個體工商戶的權利、義務，相關資質、證照、經營歷史、年限自然也可由變更后之企業(yè)承繼。

但略感遺憾的是，上述行政法規(guī)、部門規(guī)章發(fā)布并實施后，在國家層面卻未進一步對“個轉企”出臺具體的操作細則，致使數(shù)年后的今天，各地工商機關不但對此制度執(zhí)行標準、流程要求不統(tǒng)一，甚至此制度在不少地方尚未得到有效實施。

就筆者所收集的資料顯示，只有極個別的省、市發(fā)布了適用于當?shù)氐摹皞€轉企”操作規(guī)定，而該制度特別適用于連鎖經營企業(yè)對所投資的個體工商戶組織形式的直營門店進行整合，從而將眾多總部出資的直營門店徹底納入到自身的資本、法律體系內，達到資本關系與法律關系的統(tǒng)一，并進而為連鎖經營企業(yè)的進一步發(fā)展、規(guī)范奠定了良好的基礎。

結合地方性“個轉企”操作規(guī)定，筆者對“個轉企”的原則性操作歸納如下：

一、基本原則：自愿申請

“個轉企”的目的并非創(chuàng)設一種新制度而徹底消滅“個體工商戶”這樣一種經營主體，而恰恰相反的是《個體工商戶條例》出臺的目的是為了更好地貫徹國家鼓勵非公有制經濟發(fā)展的方針政策，進一步充分發(fā)揮個體工商戶服務經濟社會發(fā)展和擴大就業(yè)的重要作用，因此“個轉企”秉承的是自愿申請原則，是對自愿擴大經營規(guī)模、提升經營檔次的投資主體提供的一種政策或法律扶持。

二、“個轉企”制度賦予了申請“變更”的個體工商戶自主決定變更為企業(yè)的權利

企業(yè)是對符合條件的市場經營主體的統(tǒng)稱，具體到“個轉企”，各地對變更后的企業(yè)組織形式有著不同的要求，一般地是規(guī)定變更后的企業(yè)組織形式為有限責任公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，有些更進一步限定為個人獨資企業(yè)或一人有限責任公司，對于限定范圍更加嚴格的后者而言，筆者理解其規(guī)定的初衷是要嚴格遵循個體工商戶往往是“個人經營”的自身屬性，所以在辦理變更登記這一環(huán)節(jié)排斥了除原個體工商戶經營者以外的第三方的投資與介入，不過考慮到變更后的企業(yè)完全可以依法吸收其他投資人，從而將一人有限公司再次變更為合資有限公司、或者將個人獨資企業(yè)再作其他組織形式的轉變，此種轉變既然與法不悖，則反不如在“個轉企”的變更操作環(huán)節(jié)允許第三方投資者介入，一次性完成投資人希望達到的變更后的企業(yè)組織形式，以更好地服務于中小企業(yè)主。

三、“個轉企”對申請人的要求

1、該個體工商戶應合法注冊及正常經營。

2、該個體工商戶與轉變后的企業(yè)應在同一縣（市、區(qū)）行政區(qū)域內。

3、該個體工商戶不存在未結行政調查或行政處罰事項。

以上三項要求系目前地方性“個轉企”規(guī)定中對個體工商戶主體資格的共性要求，筆者認為上述要求是合理的，但以江蘇省“個轉企”的規(guī)定為例，其還提出了其他的要求，如：個體工商戶要有自己的名稱、經營場所不變等。對此，筆者認為上述規(guī)定的設置不盡合理。

首先，我國《個體工商戶名稱登記管理辦法》第二條明確規(guī)定，個體工商戶可以不使用名稱。所以，要求申辦“個轉企”的個體工商戶要有自己的名稱與前述規(guī)定不符，大而言之，是侵犯了個體經營者對名稱使用的自決權。而我們知道，企業(yè)是必須有名稱的，且企業(yè)的名稱完全可在“個轉企”的企業(yè)新設環(huán)節(jié)通過“名稱預先核準”的程序獲取，根本無需強制要求變更前的個體工商戶必須有名稱。

其次，出于對“個轉企”操作上的便利及審批的考慮，在個體戶主體條件的共性要求中已明確了“該個體工商戶與轉變后的企業(yè)應在同一縣（市、區(qū)）行政區(qū)域內”，在此基礎上，再要求“經營場所不變”似無必要。因為，一是只要變更前后的經營主體的經營場所未跨同一區(qū)縣工商行政機關管轄區(qū)域，此種場所變更即不會帶來操作流程上的繁復；二是對于變更后之“企業(yè)”而言，其有權自主決定對經營場所進行變更。因此，筆者認為在不增加操作難度的情況下，盡最大可能為“個轉企”提供便利，使經營者能根據(jù)自己的意愿一次性完成全部變更事項應該是“個轉企”制度所追求的目標。

四、操作程序

“個轉企”雖要求形式上應采取“一銷一設”的登記方式，即原個體工商戶辦理注銷登記，同時辦理轉變后企業(yè)的設立登記。但正如本文前部所述，此“一銷一設”的方式雖然與“個轉企”制度實施前的“注銷———新設”模式在形式上一樣，但其法律性質卻完全不同，此前的“注銷———新設”模式中，新設的企業(yè)完全是“新設”的，與已“注銷”的個體工商戶不具備任何法律上、權利義務上的承繼關系，而目前的“個轉企”的“一銷一設”模式，則明確賦予了“新設”企業(yè)對“注銷”個體工商戶的法律承繼權能。具體操作流程為：

1、新設企業(yè)名稱預先核準。此程序適用于之前的個體工商戶沒有使用名稱或雖使用了名稱，但其變更后的企業(yè)投資人不愿意沿用原個體工商戶名稱的情況。

2、原許可經營項目批準文件或證件的使用。新設企業(yè)經營范圍中涉及前置許可的，工商行政管理機關可依據(jù)原個體工商戶的合法有效的前置批準文件、證件予以登記，并限定新設企業(yè)在一定期限（如半年）內辦理相關變更手續(xù)。如果系超出原個體工商戶前置批準范圍的項目，則應由該新設企業(yè)在設立前先行獲得前置審批。

3、新設企業(yè)根據(jù)其組織形式的不同依法提交新設企業(yè)所需的設立文件。

4、新設企業(yè)在提交設立申請的同時，原個體工商戶辦理申請注銷登記事項。

5、企業(yè)設立登記后，其登記檔案應與原個體工商戶檔案合并歸檔，以保持市場主體的延續(xù)性。

結合前述“個轉企”的操作流程，在連鎖企業(yè)總部準備整合其實際投資的個體工商戶性質的直營門店時，可做如下處理：

一是連鎖企業(yè)總部要先確定對下轄直營門店的管理架構。即是直接由總部管理直營門店，還是根據(jù)地區(qū)或行政區(qū)劃設立不同的區(qū)域（地區(qū)）總部，而將直營門店納入各區(qū)域總部資本、法律構架內管理。

二是確定新設企業(yè)的投資人。連鎖企業(yè)的各直營門店一般采用子公司或分公司的組織形式，無論采取哪種組織形式，其投資人都是連鎖企業(yè)總部或區(qū)域總部，不同的是，前者為新設子公司、后者為新設分公司。

根據(jù)現(xiàn)行地方“個轉企”的規(guī)定，無論是否允許在“個轉企”環(huán)節(jié)中引入第三方投資者，但原個體工商戶經營人都是新設企業(yè)必不可少的投資者之一。因此，根據(jù)是否允許第三方投資人向“個轉企”的新設企業(yè)投資要求的不同，操作方案也自然不同：

首先，對于不允許引入第三方投資者的地區(qū)，只能選擇“兩步走”的方式：

第一步，將個體工商戶先變更為一人有限公司，股東就是原個體工商戶經營人；第二步，由連鎖企業(yè)總部或其區(qū)域總部通過股權轉讓將其變更為子公司或分公司。

其次，對于允許引入第三方投資者的地區(qū)，則可采取一步到位的方式，由連鎖企業(yè)總部或區(qū)域總部出資與原個體工商戶新設合資有限公司，但此合資有限公司要滿足連鎖企業(yè)總部或區(qū)域總部控股的要求。

當然，在上述變更之后，連鎖企業(yè)仍然可以考慮通過“再次變更”的方式達到全資控股直營門店或將直營門店改造為分公司的目的。

總之，“個轉企”這一在個體工商戶與其他市場經營主體之間進行組織形式轉換的制度必將在連鎖經營領域發(fā)輝其特有的、不可替代的功能，也必將有助于連鎖企業(yè)規(guī)范管理體系、借力資本市場、實現(xiàn)快速發(fā)展。因此，筆者建議各地工商部門應認真研究該制度的目的、要求，不但要盡快出臺地方配套的操作規(guī)定，而且還應在保證“個轉企”可操作性的同時，盡可減少“個轉企”在主體條件、范圍等方面的限制，不但要將此制度落到實處，更要使此制度發(fā)揮出最大的功效。●