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       近期，武漢爆發的新型冠狀病毒波及全國，引發國內外的廣泛關注。目前，疫情仍在持續蔓延，疫情防控刻不容緩，確診病例和疑似病例仍在持續不斷地增加，各地區、特別是武漢市和湖北省其他城市處于疫情前線，面臨醫療物資和生活必需品等的物資緊缺，甚至出現醫護人員反復使用一次性防護服的現象。為支持抗擊疫情，打贏防控阻擊戰，社會各界紛紛向疫情防控伸出援手捐贈物資，既有民營企業，也有國有企業和外資企業。目前，貴州茅臺、國家電網、航天科技、中國移動等眾多國有企業勇于擔當，積極履行社會責任，向湖北疫情防控一線捐款捐物。隨著疫情防控局勢變化，進行各類捐贈的企業將越來越多，那么作為特殊主體的國有企業如何有效對外實施捐贈？本文圍繞著國有企業捐贈行為進行研究，希望能有效提供一些指導，亦為疫情防控略盡綿薄之力。
       一、國有企業能否對外實施捐贈
       根據《公益事業捐贈法》第九條規定，自然人、法人或者其他組織可以選擇符合其捐贈意愿的公益性社會團體和公益性非營利的事業單位進行捐贈。根據《慈善法》第四十三條規定，國有企業實施慈善捐贈應當遵守有關國有資產管理的規定，履行批準和備案程序?！镀髽I國有資產法》第三十條規定，國家出資企業進行大額捐贈等重大事項，應當遵守法律、行政法規以及企業章程的規定，不得損害出資人和債權人的權益?！秶鴦赵簢匈Y產監督管理委員會關于加強中央企業對外捐贈管理有關事項的通知》（以下簡稱“中央企業捐贈通知”）規定，集團總部應當制訂和完善對外捐贈管理制度，對集團所屬各級子企業對外捐贈行為實行統一管理，明確對外捐贈事項的管理部門，落實管理責任，規范內部審批程序，細化對外捐贈審核流程；要根據自身經營實力和承受能力，明確規定對外捐贈支出范圍，合理確定集團總部及各級子企業對外捐贈支出限額和權限；應將日常對外捐贈支出納入預算管理體系，細化捐贈項目和規模，嚴格控制預算外捐贈支出，確保對外捐贈行為規范操作。
       因此，針對此次武漢疫情，國有企業在履行批準和備案程序后，可以根據有關國有資產管理的規定進行捐贈。貴州茅臺、國家電網、航天科技、中國移動、中糧集團等國有企業進行捐贈也進一步印證了國有企業對外實施捐贈的可行性。與此同時，對于國有上市公司而言，實施捐贈行為還應符合相應上市規則的要求。
       二、國有企業對外捐贈程序
       根據我國《合同法》第一百八十五條規定，贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。國有企業捐贈是指國有企業出于公益的目的，將自身合法擁有的國有資產依照特定的程序自愿無償贈與他人的行為。根據《慈善法》第四十三條規定，國有企業實施慈善捐贈應當遵守有關國有資產管理的規定，履行批準和備案程序。因此，基于國有企業自身以及其捐贈行為的特殊性，為了防止國有資產流失等原因，需要在履行一定的批準和備案程序后才能實施捐贈。
       (一)  中央企業對外實施捐贈的審批流程
       根據《中央企業捐贈通知》規定，各中央企業對外捐贈應合理確定對外捐贈支出規模和標準：對外捐贈支出規模一般不得超過企業內部制度規定的最高限額，盈利能力大幅下降、負債水平偏高、經營活動現金凈流量為負數或者大幅減少的企業，對外捐贈規模應當進行相應壓縮；資不抵債、經營虧損或者捐贈行為影響正常生產經營的企業，除特殊情況外，一般不得安排對外捐贈支出。同時，企業每年安排的對外捐贈預算支出應當經過企業董事會或類似決策機構批準同意；對于因重大自然災害等緊急情況需要超出預算規定范圍的對外捐贈事項，企業應當提交董事會或類似決策機構專題審議，并履行相應預算追加審批程序。
       此外，國資委對中央企業對外捐贈事項實行備案管理制度，根據《中央企業捐贈通知》規定，中央企業對外捐贈支出應當納入企業年度預算管理，并形成專項報告，其捐贈行為實際發生時捐贈項目超過以下標準的，應當報國資委備案同意后實施：凈資產（指集團上年末合并凈資產，下同）小于100億元的企業，捐贈項目超過100萬元的；凈資產在100億元至500億元的企業，捐贈項目超過500萬元的；凈資產大于500億元的企業，捐贈項目超過1000萬元的，同時對于突發性重大自然災害或者其他特殊事項超出預算范圍需要緊急安排對外捐贈支出，不論金額大小，中央企業在履行內部決策程序之后，及時逐筆向國資委備案。
       因此，對于中央企業而言，對外捐贈應嚴格按照企業內部規章制度規定的要求，合理確定對外捐贈的規模，并按照國資委對中央企業捐贈額度的備案管理要求進行備案，對于因重大自然災害等緊急情況需要超出預算規定范圍的對外捐贈事項，企業應當提交董事會或類似決策機構專題審議，并履行相應預算追加審批程序。對于此次武漢新型冠狀病毒疫情而言，如中央企業超出預算范圍需要緊急安排對外捐贈支出，根據規定應當在履行內部決策程序之后，及時逐筆向國資委備案；如未超過預算范圍的可以按照預算要求進行捐贈。
       (二)  地方國有企業對外實施捐贈的審批流程
       各地區國有企業監督管理部門對各地區的國有企業針對性制定了一些相關規定，因各地區的審批和備案流程存在一些差異，此處僅以上海市為例研究地方國有企業對外捐贈的流程。
       根據上海市人民政府國有資產監督管理委員會發布的《關于規范市國資委出資企業對外捐贈管理有關事項的通知》規定，各出資企業應當明確規定對外捐贈支出的范圍，同時還應充分考慮自身經營實力和承受能力，合理確定對外捐贈支出的規模；各出資企業應將對外捐贈支出納入預算管理體系，加強對外捐贈的審批管理，對于因重大自然災害等緊急情況，需要超出預算規定范圍的對外捐贈事項，應當提交領導班子集體審議，并履行相應預算追加審批程序。此外，通知還規定，出資企業對外捐贈事項實行備案管理制度，對外捐贈支出應當納入企業年度預算管理，并在年度財務預算情況說明書中形成專項說明，隨年度財務預算報告報送市國資委，對其捐贈行為實際發生時捐贈項目超過以下標準的，應當報市國資委備案，經市國資委同意后實施：凈資產（指集團上年末合并凈資產，下同）小于100億元的企業，捐贈項目超過100萬元的；凈資產在100億元至500億元的企業，捐贈項目超過500萬元的；凈資產大于500億元的企業，捐贈項目超過1000萬元的，對于突發性重大自然災害或者其他特殊事項超出預算范圍需要緊急安排對外捐贈支出，出資企業在履行內部決策程序之后，及時逐筆向市國資委備案，經市國資委同意后實施。同時，上海市各區縣國資監管部門可根據實際情況，參照執行。
       因此，根據上海市相關規定，如市屬國有企業對外實施捐贈，應合理確定捐贈規模，嚴格內部決策程序安排對外捐贈預算，對于因重大自然災害等緊急情況，需要超出預算規定范圍的對外捐贈事項，應當提交領導班子集體審議，并履行相應預算追加審批程序，同時實行超過規定標準捐贈的備案制度。
       (三) 國有上市公司對外實施捐贈的審批流程
       國有上市公司除了受國資相關法律法規的約束外，還應遵守相關上市規則的規定，根據《上海證券交易所股票上市規則》第九條、《深圳證券交易所股票上市規則》第九條以及《上市公司重大資產重組管理辦法》第十五條的規定可知，上市公司對外捐贈達到一定標準的，還應召開董事會和股東大會表決并予以披露。此外，有些國有上市公司為了維護中小股東利益，在章程或專門的規章制度中明確對外捐贈的限制。比例貴州茅臺（600519）公司章程第一百零一條規定，企業對外大額捐贈必須先經公司黨組織研究討論；吉林高速（601518）制定的《對外捐贈管理制度》第十六條、第十七條規定，公司對外單筆捐贈金額在100萬元以內由公司總經理辦公會討論后報董事長審批，并報董事會秘書備案，公司對外單筆捐贈金額在 100 萬元以上的，捐贈方案經總經理辦公會討論后，由董事長提請董事會審議批準。
       因此，國有上市公司如需對外實施捐贈，除了履行向國資委進行備案等程序外，還要根據上市規則和公司章程等制度的規定，履行內部報批或者董事會、股東大會流程，并及時向公眾進行披露。
       (四) 國有企業捐贈非貨幣資產是否要進行評估
       根據《企業國有資產評估管理暫行辦法》第七條規定，經各級人民政府或其國有資產監督管理機構批準，對企業整體或者部分資產實施無償劃轉的，企業可以不對相關國有資產進行評估。筆者認為，國有企業以公益為目的無償捐贈資產并非等同于有償轉讓、占有、處置等經濟行為，在經相關部門審批后可以不進行評估，況且一般國有企業捐贈以醫療物資、設備、生活物資等為主，可以賬面價值作為入賬依據，除非有故意、重大過失的情形，一般不會造成國有資產流失。
       綜上所述，國有企業對外實施捐贈，既要符合內部規章制度的要求，履行內部審批手續，還要按照要求報國資委進行備案，與此同時，針對國有上市公司還應按照上市規則在一定條件下履行董事會或者股東大會等流程，并進行披露。
       三、未履行前置審批程序實施的捐贈行為是否可以撤銷
       根據我國《合同法》第一百八十六條規定，贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與，但具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，不適用前款規定。根據《慈善法》第四十三條規定，國有企業實施慈善捐贈應當遵守有關國有資產管理的規定，履行批準和備案程序。如國有企業未履行審批流程實施了捐贈，該捐贈行為是否有效，國有企業是否可以撤銷？
       根據《合同法若干問題的解釋一》第九條規定，法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效。筆者認為，如國有企業未履行前置審批或備案流程或者相關部門未同意實施對外捐贈的，該捐贈行為未生效，因為該捐贈的資產屬于國有資產，涉及社會公眾利益，也就意味著該捐贈并非社會公眾真實的捐贈意思表示，應屬于無權處分，在未進行追認條件下，該處分行為不生效，不屬于可撤銷范疇，受贈人應予以返還財產。當然，對于國有企業而言，由此也會受到一定的社會輿論壓力，對其后續正常經營造成一定的社會影響。
       四、國有企業未按約交付捐贈財產的法律后果以及救濟
       捐贈行為系單務行為，也即意味著如無約定或者法定原因，國有企業應按照約定交付捐贈財產。根據《合同法》第一百八十八條的規定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產的，受贈人可以要求交付。《慈善法》第四十一條規定，捐贈人違反捐贈協議逾期未交付捐贈財產，有下列情形之一的，慈善組織或者其他接受捐贈的人可以要求交付；捐贈人拒不交付的，慈善組織和其他接受捐贈的人可以依法向人民法院申請支付令或者提起訴訟：（一）捐贈人通過廣播、電視、報刊、互聯網等媒體公開承諾捐贈的；（二）捐贈財產用于本法第三條第一項至第三項規定的慈善活動，并簽訂書面捐贈協議的。
       因此，國有企業未按約交付捐贈財產，如無法定或者約定事由的，應當按時向受贈人交付捐贈財產。但是，如捐贈人的經濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產經營或者家庭生活的，根據《慈善法》第四十一條規定以及《合同法》第一百九十五條規定，經向公開承諾捐贈地或者書面捐贈協議簽訂地的民政部門報告并向社會公開說明情況后，可以不再履行捐贈義務。
       五、國有企業捐贈物資瑕疵的法律責任及處置
       根據我國《合同法》第一百九十一條規定，贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任，附義務的贈與，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任；贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任。《慈善法》第三十六條規定，捐贈人捐贈的實物應當具有使用價值，符合安全、衛生、環保等標準，捐贈人捐贈本企業產品的，應當依法承擔產品質量責任和義務。因此，如國有企業捐贈的物資存在瑕疵，應分別進行討論：
       1. 國有企業捐贈本企業生產產品的，如捐贈物資存在瑕疵，根據《慈善法》第三十六條、《產品質量法》第四十一條和《侵權責任法》第四十一條規定，應依法承擔產品質量責任和義務，受贈人因使用該產品造成損失的，還應承擔賠償責任。
       2.  國有企業捐贈本企業銷售產品的，根據《產品質量法》第三十四條、三十五條、三十九條的規定，銷售者應對其銷售的產品承擔瑕疵擔保責任，如捐贈物資存在瑕疵的，根據《產品質量法》第四十條的規定應當承擔產品質量責任和義務，受贈人因使用該產品造成損失的，還應承擔賠償責任。同時，根據《產品質量法》第四十條規定，屬于生產者的責任或者屬于向銷售者提供產品的其他銷售者的責任的，銷售者有權向其追償。
       3. 國有企業捐贈采購物資的，根據《合同法》第一百九十一條規定，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在無法定或者約定事由條件下不需要承擔責任，同時基于銷售者銷售的產品存在瑕疵，贈與人可以根據《合同法》追究銷售者的法律責任；此外，受贈人如因該捐贈物資產生損失的，根據《侵權責任法》第四十三條也可以追究生產者和銷售者的法律責任。但是，如贈與人存在附義務捐贈或者贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵等情形，根據《合同法》第一百九十一條規定捐贈人應當承擔相應的責任。
       4. 國有企業明確約定或承諾捐贈無瑕疵物資的，根據《合同法》的約定，捐贈人應當承擔捐贈物資瑕疵擔保責任，造成損失的還應予以賠償。但是，如果屬于生產者的責任或者屬于銷售者的責任的，捐贈人有權向生產者、銷售者追償。
       5. 針對存在瑕疵的捐贈物資的處置問題，筆者認為，基于前述責任承擔的原則，如捐贈人對捐贈物資承擔瑕疵擔保責任的，捐贈應承擔處置該物資的責任，或者委托受贈人處置，費用由捐贈人承擔；如捐贈人對捐贈物資不承擔瑕疵擔保責任的，應根據采購合同、貨運合同等確定責任主體，并由其承擔處置責任。
       6. 國有企業捐贈物資無瑕疵但不符合此次特定用途的，比如捐贈的醫療物資達不到疫情防護的要求，筆者認為如有明確約定的，捐贈人應按照約定交付符合要求的物資，并承擔處置不符合要求物資的責任；如沒有明確約定的，捐贈人不應承擔相應的責任，因為捐贈人非專業人士無法直接判斷捐贈物資的使用標準，其不存在過錯，同時捐贈的物資本身不存在瑕疵，存在一定的使用價值，況且捐贈本身是無償的，本著鼓勵捐贈的原則，不應追究捐贈人法律責任，捐贈人亦無需承擔處置捐贈物資的責任。
       捐贈本身是無償的，其實質是為了公益的目的、為了發揮人的社會責任感，捐贈人作為非專業人士亦本身無法直接判斷捐贈物資是否存在瑕疵，是否能用于特定目的。故，不應過多的讓捐贈人承擔法律責任，而是本著鼓勵參與公益事業、弘揚慈善文化、體現人的傳統美德的原則提倡捐贈。但是捐贈并不是無限度的，任何行為都是在法律的框架范圍內進行，否則就會成為一些人牟取名利的工具。因此，對于一般的主體，應本著鼓勵捐贈的精神，在無故意、重大過失或約定的情形下，捐贈人不應承擔物資瑕疵擔保責任；但對于特殊的主體，比如捐贈人為生產者、銷售者或者捐贈人約定交付無瑕疵物資等情形下，根據法律規定和約定應當承擔相應的責任。
       六、捐贈提示及結語
       企業具有盈利性，但企業亦應具有一定的社會性，特別是國有企業關系國計民生，其不僅以追求經濟利益最大化為發展目標，更重要的是能在保證國有資產保值增值的基礎上，平衡其他各方面的發展，履行更多的社會責任。此次新型冠狀病毒疫情期間，眾多國有企業眾志成城，紛紛向疫區捐贈物資體現了高度的社會責任感，但亦應注意，在捐贈過程中應當嚴格按照企業自身相關規章制度的要求，合理確定對外捐贈的規模，履行內部審批程序，履行上市規則要求，并按照國資委對捐贈額度的備案管理要求進行備案，地方國有企業應按照地方國資部門和相關政府部門要求履行相應的手續，避免因違法違規導致捐贈不生效的情形。
此外，此次武漢疫情，也暴露了諸多問題：捐贈醫療物資不符合臨床要求、捐贈物資未及時發放到位、捐贈物資使用未及時披露等等，由此造成了社會公眾的質疑。因此，作為捐贈人的國有企業，還應加強對捐贈物資的事前、事中及事后的監督和管理，督促自身以及相關部門完善捐贈體系，做到捐贈物資能及時有效地使用在疫情防控上。
       最后，相信在國有企業等社會各界的共同努力下，萬眾一心，必將戰勝疫情。