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《出口管制法》落地對企業貿易合規的影響

    日期:2021-01-08     作者:杜越(國際貿易業務研究委員會,北京德和衡(上海)律師事務所)


    2020年10月17日,十三屆全國人大常委會第二十二次會議審議通過了《中華人民共和國出口管制法》(“《出口管制法》”)在當前逆全球化的國際貿易局勢大背景下,在華的出口企業應當倍加關注本法對合規的要求。

   《出口管制法》的適用范圍包括了對兩用物項、軍品、核以及其他與維護國家安全和利益、履行防擴散等國際義務相關的貨物、技術、服務等物項,本文主要從貨物貿易出口的角度分析企業在貿易合規方面的關注要點。

    一貿易出口管制法律依據復雜

    目前我國貿易管制體系以對產品的管制清單、許可管理制度,對主體的資質許可等制度為主,以臨時管制、禁運措施為補充。貿易出口管制措施,一般是通過海關對企業和貨物、證件的監管方式實現。

    出口貿易管制的法律依據十分復雜,主要包括法律、行政法規、規章,以及對外簽訂的國際公約等。

法律

出口管制法

對外貿易法

海關法

刑法

行政法規

貨物進出口管理條例

核出口管制條例

軍品出口管理條例

核兩用品及相關技術出口管制條例導彈及相關物項和技術出口管制條例

部門規章

禁止進出口貨物目錄

貨物進出口管理辦法及目錄

兩用物項和技術進出口許可證管理辦法及目錄

軍品出口管理清單

核出口管制清單

核兩用品及相關技術出口管制清單

生物兩用品及相關設備核技術出口管制清單

有關化學品及相關設備和技術出口管制清單


   
 二、 管制覆蓋范圍廣

  《出口管制法》中對管制的覆蓋范圍非常之廣,主要體現在以下三個方面:

    第一,適用《出口管制法》的管制物項可以分為兩用物項、軍品、核以及兜底性質的“其他與維護國家安全和利益、履行防擴散等國際義務相關的物項”幾大類。其中,兩用物項指既有民事用途,又有軍事用途或者有助于提升軍事潛力,特別是可以用于設計、開發、生產或者使用大規模殺傷性武器及其運載工具的貨物、技術和服務;軍品指用于軍事目的的裝備、專用生產設備以及其他相關貨物、技術和服務;核指核材料、核設備、反應堆用非核材料以及相關技術和服務。

   第二,管制的行為不僅包括通常理解意義上的“出口”,從中華人民共和國境內向境外轉移管制物項,以及中國公民、法人和非法人組織在中國境內向外國組織和個人提供管制物項,也屬于受《出口管制法》規制的“出口”行為。

   第三,管制物項的過境、轉運、通運、再出口或者從保稅區、出口加工區等海關特殊監管區域和出口監管倉庫、保稅物流中心等保稅監管場所向境外出口,同樣受到《出口管制法》的管控。 

   三清單+許可+名單的管理方式

   1. 雖然出口管制清單確定了具體的管制范圍,但是,對于未被列入管制清單中的貨物,也并非必然不受管制。國家出口管制管理部門可能出于維護國家安全的需要等對出口管制清單以外的貨物、技術和服務實施臨時管制,并予以公告。另外,如果物項可能存在危害國家安全和利益,被用于設計、開發、生產或使用大規模殺傷性武器及其運載工具或被用于恐怖主義目的這三類風險之一的,那么即使該物項為管制清單以及臨時管制物項之外的物項,也仍然受到管制。

   2.對于管制清單物項、臨時管制物項以及可能存在上述三類風險的其他物項,出口經營者在出口前需要獲得國家出口管制管理部門的許可才能出口。在綜合考慮國家安全和利益、履行國際義務和對外承諾、出口類型、管制物項敏感程度、出口目的國家或地區、最終用戶和最終用途、出口經營者的相關信用記錄等因素作出是否準予許可的決定。

   3.對違反最終用戶或最終用途管理要求的、可能危害國家安全和利益的、將管制物項用于恐怖主義目的的進口商和最終用戶,建立管控名單。列入管控名單的進口商和最終用戶,有關管制物項交易可能會受到禁止或限制,有關管制物項出口可能會被責令中止。 

    四、 對在華企業的影響及建議

    企業在進出口經營活動中,應當嚴格遵守國內外貿易管制規定,也要重視公司內部進出口管制系統的管理和完善,從而防范進出口活動中因為違反出口貿易管制規定而導致的合規風險。建議從以下方面防范海關貿易管制合規風險:

    1.  企業戰略布局要綜合考慮交易國貿易管制規定

    目前的國際局勢下,尤其對于跨國企業是更艱難的挑戰。企業在進行全球戰略布局和發展規劃時,要充分了解交易國貿易管制政策規定,以此為基礎規劃資金投入、廠區建設、基礎設施、生產發展、物流路徑等,以免因國家管制的原因使得生產經營陷入被動。

     2.  建立出口管制內部合規制度

   《出口管制法》鼓勵出口經營者建立出口管制內部審查制度,如運行情況良好,可獲得許可便利措施。企業應當制定并完善企業進出口合規手冊。當前全球化發展趨勢下,各國政府、國際組織越來越重視和倡導企業合規經營,以此作為企業享受政策紅利的前提。順應趨勢,越來越多的企業也逐漸重視合規建設,制定和完善企業進出口合規手冊,一方面以之應對外部檢查和風險抗辯,另一方面也規范員工行為,防范合規風險。

     3.  積極協同監管部門

     積極關注出口管制指南,合理利用國家建立的出口管制專家咨詢機制,主動咨詢監管部門或專家意見,完善內部進出口管制工作流程和工作機制。

     在海關等監管部門提出質疑的情況下,積極配合提供材料和鑒別程序,主動披露相關情況。

     4. 咨詢專家意見

      出口企業應當注重自身的高風險領域、可能涉及被管制的產品。結合企業實際,確定重點防控的業務領域、產品和崗位,通過法務、合規等人員借助外部法律專家意見,獲得專業咨詢意見,制定風險合規方案,有效化解和應對合規風險。



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