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《公司法》視角下未成年人的權(quán)益保護

2020年第04期    作者:文│賈明軍 劉琪    閱讀 10,518 次

近年來，北京銀行、寶德股份、萊美藥業(yè)等多家上市公司陸續(xù)出現(xiàn)了身價不菲的“娃娃股東”，引起了大家對未成年人持股現(xiàn)象的關(guān)注。在通常情況下，家中的父母或長輩持有公司股權(quán)，行使股東權(quán)利，未成年人不會成為公司的股東。然而，現(xiàn)實生活中卻出于各種各樣的原因，如繼承遺產(chǎn)、獲贈股權(quán)、代持股權(quán)（國內(nèi)上市公司原則上禁止代持）或父母離婚等分割家庭財產(chǎn)等，未成年人持有了公司的股權(quán)。由于未成年人尚未具備完全民事行為能力，其對商事活動的認(rèn)識和判斷能力有限，因此在其取得股權(quán)、行權(quán)和遭遇權(quán)利損害時都面臨一定的風(fēng)險。

從保護未成年人權(quán)益的角度出發(fā)，如何解決及應(yīng)對這些可能出現(xiàn)的問題，需要我們提前識別和分析風(fēng)險，結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)提前安排規(guī)劃，這樣才能夠合理、科學(xué)地保護未成年人的利益。鑒于此，筆者結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)和自身的實務(wù)經(jīng)驗，以時間為順序，為廣大讀者解析未成年子女取得股權(quán)、行使股東權(quán)利和遭遇損害時的救濟方法與思路，供讀者參考。

 

一、未成年人取得股權(quán)的方式

及特點

享有股權(quán)以取得股東資格為前提。股東資格的取得方式分為原始取得與繼受取得。原始取得是指公司設(shè)立時因股東認(rèn)購公司的出資，或者公司設(shè)立后認(rèn)購增資，即成為公司的原始股東而取得相應(yīng)股權(quán)。繼受取得指因為繼承財產(chǎn)、受讓、受贈與或因公司合并等原因從原持股股東處取得其所持有的公司出資。筆者從未成年人取得股權(quán)的角度出發(fā)，逐一分析如下。

（一）發(fā)起取得：法律上無障礙，實務(wù)中難登記

《中華人民共和國民法總則》(下稱“《民法總則》”)規(guī)定，未成年人（未滿18周歲的自然人）為無民事行為能力人（不滿8周歲）或限制民事行為能力人（8周歲以上）。在發(fā)起設(shè)立公司的問題上，我國《公司法》對公司發(fā)起人、股東是否應(yīng)具有完全民事行為能力并無明確的禁止性規(guī)定。因此，從法律層面上講，未成年人可以通過認(rèn)繳出資、增資的方式來取得公司股權(quán)。以往，關(guān)于未成年人是否具備擔(dān)任公司股東的資格一度存在爭議。但是，2007年6月25日，國家工商行政管理總局發(fā)布了《關(guān)于未成年人能夠成為公司股東問題的答復(fù)》，明確肯定了未成年人的股東資格，至此，關(guān)于未成年人是否具備股東資格的爭議已經(jīng)成為歷史。

需要提醒讀者的是，雖然答復(fù)已明確肯定了未成年人的股東資格，但是在實務(wù)中，具體的工商登記部門是否能夠接受未成年人設(shè)立公司的申請，認(rèn)可未成年人認(rèn)繳出資并最終順利登記為公司的股東，仍舊存在著很大的不確定性，建議以具體工商部門的答復(fù)為準(zhǔn)。

（二）繼承取得：取得股東資格易，取得股權(quán)難

為保護有限責(zé)任公司的人合性，我國《公司法》允許有限責(zé)任公司通過公司章程對未成年人繼承股權(quán)做出限制。因此，在未成年人繼承有限責(zé)任公司的股權(quán)時，需注意以下兩點：

1．在公司章程另有規(guī)定的情況下，如：公司章程排除合法繼承人繼承股東資格或有條件的限制或接受合法繼承人繼承股東資格，則未成年人不一定能順利取得股東資格。如果未能獲得股東資格，未成年繼承人只能獲得股東權(quán)利中的財產(chǎn)權(quán)，如：獲得股權(quán)折價款。

2．在公司章程沒有限制繼承人繼承公司股權(quán)的情況下，未成年人可以繼承股東資格，但是繼承股東資格不等于可以直接成為公司股東。實務(wù)中，在被繼承人去世后，未成年人往往要通過辦理繼承公證、提起繼承訴訟或股東資格確認(rèn)之訴等方式來取得公司股權(quán)，這往往要花費較長的時間。

以中山市中級人民法院審結(jié)的（2015）中中法民四終字第10號公司解散糾紛一案為例，在該案中，由于繼承人之間就被繼承人名下的股權(quán)歸屬產(chǎn)生爭議，兩個未成年子女在父親去世（2007年5月）5年后，才通過法院判決的方式取得并最終登記為公司股東（2012年11月）。在這5年間內(nèi)，未成年人無法知曉公司的經(jīng)營狀況，也無法獲得公司分紅，最終在無奈下提出了解散公司的訴訟。這樣的案例在實務(wù)中并不少見。

對未上市的股份有限公司和上市公司而言，因其資合性強，一般情況下對繼承人繼承股東資格無限制規(guī)定，但是，由于繼承人之間發(fā)生爭議導(dǎo)致股份無法及時登記到未成年人名下的情況也時有發(fā)生。

（三）轉(zhuǎn)讓取得：取得有限責(zé)任公司股權(quán)可能受阻

對有限責(zé)任公司而言，《公司法》第七十一條的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，未成年人要通過受讓方式成為有限責(zé)任公司的股權(quán)，可能會因公司的其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)而受阻。實務(wù)中，即使其他股東同意轉(zhuǎn)讓，未成年人可能也會因缺乏民事行為能力，在辦理工商變更登記時遭遇阻礙。

（四）贈與取得：父母離婚時常約定贈與子女

從法律上來說，父母或者長輩可以將自己名下的股權(quán)贈與未成年人，但是未成年人在辦理工商變更登記時容易受阻。對大多數(shù)的長輩而言，一般都是等到孩子成年以后才進行股權(quán)贈與。實務(wù)中較為常見的一種“贈與”模式是：父母在離婚時，在離婚協(xié)議中約定將屬于夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)贈與給未成年子女。

二、未成年人如何行使股東權(quán)利

（一）通常由父母作為監(jiān)護人代理未成年人行權(quán)

根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，未成年人屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人，其實施法律行為需要由其監(jiān)護人代理或者經(jīng)監(jiān)護人同意。通常情況下，父母是未成年人的監(jiān)護人，當(dāng)父母過世或缺乏行為能力時，祖父母、外祖父母、兄、姐、關(guān)系密切的其他親屬、朋友、居民委員會、村民委員會或者民政部門也可以擔(dān)任監(jiān)護人。因此，未成年人在取得股權(quán)后，一般由父母代理其行使股東權(quán)利，如：代為表決、代為簽署合同。

（二）可以更換監(jiān)護人代理未成年人行使股東權(quán)利

根據(jù)《民法總則》第27條和第36條的規(guī)定，當(dāng)監(jiān)護人損害被監(jiān)護人的合法權(quán)益或者監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)時，有關(guān)個人（如：孩子生父/母，祖父母、兄/姐等）或者組織（居民委員會、村民委員會等）可以向人民法院申請，要求撤銷監(jiān)護人的資格。通過訴訟撤銷監(jiān)護后，取消原監(jiān)護人的監(jiān)護權(quán)利，為未成年人另行確定監(jiān)護人，由新的監(jiān)護人代理未成年人行使股東權(quán)利。

（三）監(jiān)護人對未成年人名下股權(quán)有一定的處分權(quán)

《民法總則》第35條規(guī)定，監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護人的原則履行監(jiān)護職責(zé)。監(jiān)護人除為維護被監(jiān)護人利益外，不得處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)。這意味著，監(jiān)護人對未成年人的財產(chǎn)，有一定的處分權(quán)。以上海市第一中級人民法院審結(jié)的（2015）滬一中民四（商）終字第915號股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案為例，法院認(rèn)為：在沒有損害未成年人利益的前提下，法定監(jiān)護人可以代表未成年人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議出售其名下的股權(quán)。

三、如何保護未成年人的股東權(quán)益

與成年人憑借身份證件就可辦理股權(quán)變更手續(xù)不同，實務(wù)中對未成年股東的登記多有限制。除此之外，由于監(jiān)護人代替未成年人行使股東權(quán)利，缺乏監(jiān)督，未成年人的利益也容易受到損害。當(dāng)未成年人的利益遭到損害時，該如何保護未成年人的利益呢？筆者結(jié)合不同的案例分情形為讀者做如下解析。

（一）情形一：離婚后，父或母一方主張撤銷贈與約定

在離婚時，為了保證未成年子女的權(quán)益，不少的父母會在離婚協(xié)議中約定將雙方的共有股權(quán)贈與未成年子女。然而，事與愿違的是，實務(wù)中經(jīng)常會出現(xiàn)一方反悔將股權(quán)贈與子女的安排進而主張撤銷贈與約定的情形。

以四川省南充市中級人民法院審結(jié)的（2014）南中法民終字第2164號一案為例，在該案中，敬某某以《合同法》第186條第1款“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與”為由，要求撤回《離婚協(xié)議書》約定的贈與給未成年子女的股權(quán)。一審法院以“敬某某、邱某甲對邱某乙和邱某丙負(fù)有法定的撫養(yǎng)義務(wù)，故敬某某、邱某甲對邱某乙和邱某丙的贈與屬道德義務(wù)性質(zhì)，根據(jù)合同法規(guī)定，敬某某不能撤銷其贈與”為由駁回了敬某某的撤銷訴求。二審法院則以“離婚財產(chǎn)分割協(xié)議不同于一般的民事合同等”為由維持了原審判決。

通過分析上述案件，我們可以發(fā)現(xiàn)，通常情況下，父母在離婚協(xié)議中做出的將屬于夫妻共同財產(chǎn)的公司股權(quán)贈與給子女的約定對夫妻雙方有約束力，不可撤銷。因此，當(dāng)夫妻一方要求撤銷贈與股權(quán)時，另一方可以“道德義務(wù)”或“離婚協(xié)議系特殊的民事合同”為由拒絕撤銷，從而保護未成年人的利益。

（二）情形二：離婚后，父或母一方不配合辦理過戶

除了主張撤銷贈與外，實務(wù)中還經(jīng)常出現(xiàn)父或母一方不配合將股權(quán)過戶至未成年子女名下的情況。對此，雖然未成年子女并非離婚協(xié)議的當(dāng)事人，但是其能夠以父母的離婚協(xié)議為依據(jù)要求持股一方將股權(quán)變更至自己名下。

在上海市第一中級人民法院審結(jié)的（2008）滬一中民三（商）終字第585號一案中，法院認(rèn)可了未成年子女作為《離婚協(xié)議》中的財產(chǎn)受讓方，可以提起贈與訴訟。在父母的《離婚協(xié)議》是雙方真實意思表示（無可撤銷情形）的情況下，支持了未成年子女要求父親將股權(quán)變更至自己名下的訴訟請求。

（三）情形三：監(jiān)護人轉(zhuǎn)讓未成年人持有的股權(quán)

上述兩種情形針對的主要是股權(quán)的取得，那么，如果監(jiān)護人“非為維護被監(jiān)護人利益”將未成年子女名下的股權(quán)出售，該如何維護未成年人的權(quán)益？筆者認(rèn)為，有以下方法可供借鑒：

1．更換未成年人的監(jiān)護人（本文第二部分已述）

2．以“合同無效”或“未支付對價”為由拒絕履行合同

對于監(jiān)護人“非為維護未成年人利益”代理未成年人對外訂立的合同，關(guān)于合同的效力，主要有兩派觀點：

第一種觀點認(rèn)為，《民法總則》第三十五條第一款規(guī)定了“監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護人的原則履行監(jiān)護職責(zé)。監(jiān)護人除為維護被監(jiān)護人利益外，不得處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)”的規(guī)定，因此，監(jiān)護人所訂立的有損未成年人利益的合同應(yīng)為無效合同。

第二種觀點認(rèn)為，監(jiān)護人按照市場價值處分未成年人財產(chǎn)并且受讓方已經(jīng)支付合理對價的，監(jiān)護人以未成年人名義簽署的合同應(yīng)為有效。監(jiān)護人有侵占、損害未成年人財產(chǎn)權(quán)益的行為，監(jiān)護人應(yīng)依法賠償損失。

因此，當(dāng)?shù)谌讼蛭闯赡耆酥鲝埪男泄蓹?quán)轉(zhuǎn)讓合同時，可考慮以“合同無效”或“未支付合理對價”等否定合同效力或要求支付對價等來保護未成年人的權(quán)益。

3．向造成損失的監(jiān)護人主張賠償責(zé)任

監(jiān)護人代理被監(jiān)護人實施民事法律行為，應(yīng)當(dāng)保護被監(jiān)護人的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益等。《民法總則》第34條第3款規(guī)定：“監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。”因此，監(jiān)護人失職導(dǎo)致未成年人權(quán)益受損時，未成年人可以在成年后或者由更換后的監(jiān)護人代理其向造成損失的監(jiān)護人主張賠償責(zé)任。

（四）情形四：監(jiān)護人行使股東權(quán)利造成損害

根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，監(jiān)護人需按照“最有利于被監(jiān)護人的利益”履行監(jiān)護職責(zé)，但是法律卻沒有給出具體的衡量標(biāo)準(zhǔn)，司法實踐中多以財產(chǎn)的所有權(quán)是否發(fā)生變更來判斷監(jiān)護人是否損害了未成年人的利益。目前，對監(jiān)護人代理行使股東權(quán)利(如：參與公司表決，同意某些交易等)時侵害未成年人利益的判斷標(biāo)準(zhǔn)，暫無明確的法律規(guī)定。實務(wù)中，監(jiān)護人代理未成年人行使股東權(quán)利，因其不會直接對未成年人持有股權(quán)的所有權(quán)產(chǎn)生影響，造成的損害較為隱蔽，也難以被舉證證明。

因此，當(dāng)發(fā)生監(jiān)護人與未成年人利益不一致，監(jiān)護人惡意行使股東權(quán)利損害未成年人利益時，維護未成年人利益的難度較大。

四、未成年人持股籌劃建議

（一）把握原則：注意傳承時對未成年人的股東身份限制

通過本文的分析我們發(fā)現(xiàn)，未成年人在獲得和行使股東權(quán)利時都會面臨較大的不確定性，因此，建議在籌劃傳承時盡量將“章程沒有繼承限制”、分紅規(guī)則明確、債務(wù)風(fēng)險小和信息披露公開的公司股權(quán)分配給未成年人，降低未成年人權(quán)益受損的風(fēng)險。

在此需要特別提醒的是，對于代持的股權(quán)，建議實際出資的長輩在生前安排代持人將代持的股權(quán)登記到未成年人或其監(jiān)護人名下，這樣可以避免實際出資人去世后，未成年人無法舉證證明實際出資的長輩與代持人之間存在代持關(guān)系，造成無法順利繼承代持股權(quán)的結(jié)果。

（二）訂立遺囑：讓未成年人取得股權(quán)有依據(jù)

除了少數(shù)未成年人作為公司發(fā)起人取得公司股權(quán)的情形，許多未成年人都是通過繼承獲得公司股權(quán)的。根據(jù)我們代理此類案件的經(jīng)驗以及對現(xiàn)有案例的研究，為了避免繼承人之間相互爭奪股權(quán)，陷入漫長的訴訟旋渦，導(dǎo)致股權(quán)歸屬長期處于不確定狀態(tài)，影響股東權(quán)利的行使（如：參與分紅表決，了解公司經(jīng)營狀況等）。因此，筆者建議持股人在生前訂立遺囑并辦理公證，為股權(quán)的分配留下明確的依據(jù)，以減少爭議。

（三）提前協(xié)調(diào)：讓未成年人盡快取得股權(quán)

遺囑生效后（被繼承人死亡后），被繼承人的所有繼承人需要到公證處辦理繼承公證，即各繼承人對被繼承人留下的股權(quán)如何繼承、繼承方式等達成一致并進行公證后，未成年人才能根據(jù)繼承權(quán)公證將被繼承人的股權(quán)登記到自己名下。因此，建議未成年人的監(jiān)護人在被繼承人死亡后盡快協(xié)調(diào)未成年人以外的其他繼承人，盡快去公證處辦理繼承權(quán)公證。如果協(xié)調(diào)不成，監(jiān)護人可以在律師的幫助下，向法院提起繼承糾紛之訴，通過法院判決，幫助未成年人早日取得股權(quán)。

（四）借助架構(gòu)：用股權(quán)信托替代未成年人持股

近年來，由于股權(quán)傳承涉及的問題多，潛在風(fēng)險大，稍有不慎就會影響公司的經(jīng)營穩(wěn)定和持股人的財產(chǎn)權(quán)益。因此，為解決股權(quán)傳承的難題，在實務(wù)中，興起了使用“股權(quán)信托”來解決股權(quán)傳承難題的風(fēng)潮。在該種模式下，被繼承人在生前將自己的股權(quán)交給其信任的受托人，如信托公司等，由信托公司代為持有公司股權(quán)，參與公司管理。在股權(quán)信托的架構(gòu)下，未成年人不直接持有股權(quán)或股權(quán)財產(chǎn)權(quán)，不作為所有者身份但卻可以獲得受益權(quán)，不必然參加企業(yè)的經(jīng)營，但是卻可以作為“受益人”根據(jù)信托合同的約定持續(xù)受益，這種模式在一定程度上保護了未成年人的財產(chǎn)權(quán)益。

在我國，在商事制度改革與大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新政策的背景下，股權(quán)日益成為家庭財富的重要組成部分。相信在這一大趨勢下，未來會有更多的“娃娃股東”出現(xiàn)，這也意味著會有更多的因未成年人持股產(chǎn)生的法律問題需要專業(yè)人士予以規(guī)劃和解決。這需要我們開拓思路，綜合運用各類法律工具，為保護未成年人的合法權(quán)益助力。

 

賈明軍北京市中倫（上海）律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)未成年人權(quán)益保護業(yè)務(wù)研究委員會副主任，華東政法大學(xué)客座教授業(yè)務(wù)方向：婚姻家庭

 

劉琪

上海市君悅律師事務(wù)所律師

業(yè)務(wù)方向：婚姻家庭、民事、公司法