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共享單車押金的金融屬性需要監管

2017年第09期    作者:劉春彥    閱讀 10,194 次

隨著共享單車在上海、北京、深圳等一線大城市的迅速發展，不可避免地引發了眾多問題，其中之一就是共享單車公司收取巨額押金并以此使用，涉嫌融資。有人認為，運營企業收取押金的主要目的是用來擔保用戶的行為。該認識是明顯錯誤的。顯然，如今的共享單車公司收取押金與傳統的租賃收取押金的法律性質完全不同。傳統的租賃收取押金是一種擔保行為，一旦租賃物損毀滅失，出租人可以扣除賠償損失后對押金予以退還或者不予退還；而在共享單車公司的經營過程中，實際上共享單車使用者（以下簡稱消費者）在實際使用過程中所使用的共享單車是否損壞，共享單車公司是無法知悉的。亦即，共享單車公司無法行使扣除押金的權利，實際上其目的不在于押。特別是在消費者沒有實際使用單車且共享單車公司無車可押給消費者時，消費者并沒有占有單車，而共享單車公司仍然占有了押金，此時收取的押金沒有任何的法律或者約定的依據。因此，所謂的押金顯然不是押金，只不過是借用了傳統的“押金”的詞，干了自己的私活兒，即融資行為。

從法律性質上講，押金在我國現有法律中沒有明確規定，其含義取決于雙方當事人的約定，屬于約定之債，不是法定之債。消費者支付了押金與共享單車公司之間產生的一個債權債務關系，這種債務關系實際上包含了兩個合同——一是租賃合同。消費者使用了租賃物，共享單車公司從而獲得租賃費；二是押金合同。然而共享單車公司收取押金，名義上是為租賃合同提供擔保，但是在消費者沒有使用車輛時，這種說法顯然不成立。押金合同本質上是一個借用合同，因為共享單車公司收取押金不能向消費者支付利息。由于該借用合同屬于格式合同，提請消費者注意，支付押金時一定要注意共享單車公司單方制定的包括押金支付及取回條款在內的合同或者協議，這些都屬于格式條款，可以根據合同法主張權利。而借用合同是一個不定期債權債務關系，債權人即消費者有權隨時要求債務人即共享單車公司返還押金，共享單車公司有義務基于消費者的請求給予返還。

從信用的本質角度看，所有的押金以及孳息都應當歸屬于支付押金的消費者所有，它們不屬于共享單車公司的財產，不得計入共享單車公司的資產，必須進行風險隔離，將該筆財產獨立于共享單車公司的財產。

從破產法角度看，即使共享單車公司破產，押金不應列入破產財產，而應返還給消費者。消費者有權行使別除權。

但是如果僅僅是基于傳統的“一對一”的交易，對消費者來講風險僅為一般意義上的債權債務關系，通過民事法律可以解決相應的糾紛。但是，基于互聯網的性質，共享單車公司收取押金的交易模式則不同。現在，用戶與單車公司不再只是簡單的“一對一”交易，而是“一對多”的交易模式。一旦變成了“一對多”的交易模式，收取押金就會形成資金池，擁有了金融屬性，這時候就必須要有政府進行監督，因為具有金融屬性的共享單車公司的經營行為若缺乏相關政府監管，或許就會造成一種市場失靈，因而損害消費者的利益，對于消費者來講更大的風險由此產生。

“監管”并不是一件壞事，“誰也不能排除會有人直接奔著錢而來。”共享單車公司一定要牢記“這是別人的錢”，政府監督也必須時時提醒共享單車公司一定要牢記“這是別人的錢”，并幫助消費者管住這筆錢，不能任由共享單車公司隨意使用和支配。

從現在的情況來看，共享單車公司商業模式還不清晰，還沒有形成盈利模式。僅靠收取租賃費，無法實現盈利，且很多公司還在促銷。在這種情況下，隨著共享單車公司的不斷增多，進行政府監管的迫切性就越大。已有公司宣布不收取押金進入市場，因此市場競爭的結果可能迫使收取押金的共享單車公司出局。一旦有共享單車公司出局，即意味著經營失??；一旦失敗，消費者支付的押金就面臨不能退回。因此，政府應當立即作為，采取措施，保護消費者的利益，不因經營者失敗把風險轉嫁給消費者。

基于共享單車公司經營的區域性，地方金融監管機構的監管具有可行性。政府監管的內容很簡單：一是可以參考央行對于第三方支付公司的監管方式，建立備付金，上交監管指定的賬戶，其目的是管住錢。而從現在情況看，完全不允許使用，有可能使這個行業面臨金融困境，因此應當允許有限使用；二是向社會公眾披露押金使用信息，滿足公眾知情權。具體采用地方性行政規章或者指導意見的形式。

上海市地方政府交通管理部門及交通部先后發布了指導意見征求意見稿，都明確加強用戶資金安全監管。交通運輸部《關于鼓勵和規范互聯網租賃自行車發展的指導意見（征求意見稿）》明確提出，鼓勵互聯網租賃自行車運營企業采用免押金方式提供租賃服務。企業對用戶收取押金、預付資金的，應嚴格區分企業自有資金和用戶押金、預付資金，在企業注冊地開立用戶押金、預付資金專用賬戶，實施?？顚Ｓ?，接受監管，防控用戶資金風險。企業應完善用戶押金退還制度，積極推行“即租即押、即還即退”等模式?；ヂ摼W租賃自行車業務中涉及的支付結算服務，應通過銀行、非銀行支付機構提供，并與其簽訂協議?；ヂ摼W租賃自行車運營企業實施收購、兼并、重組或者退出市場經營的，必須制定合理方案，確保用戶合法權益和資金安全。交通運輸部提出的“即租即押、即還即退”的辦法未完全理解共享單車收取的押金的法律性質。從本質上，共享單車公司收取的押金不是針對某一租賃合同，而是針對所有租賃合同收取的一種擔保金。共享單車公司利用這筆擔保金所產生的利息應對經營過程中共享單車的損毀。交通運輸部提出的“鼓勵互聯網租賃自行車運營企業采用免押金方式提供租賃服務”是正確的，共享單車公司應當提供經營能力，消化共享單車的使用過程中的損毀風險，而不是強迫消費者承擔其損毀風險。

市場的問題更應該由市場解決，但政府應當防止市場失靈。共享單車是共享經濟、綠色經濟的體現，而要能夠充分發揮資源、利用效率則需要市場、政府和消費者共同努力，實現共贏。

劉春彥

遠聞（上海）律師事務所律師、上海律協金融工具業務研究委員會副主任、同濟大學法學院副教授。

業務方向：證券期貨業務、公司業務、互聯網金融業務。