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今年7月1日《中華人民共和國社會保險法》正式實施，《實施<中華人民共和國社會保險法>若干規定》、《在中國境內就業的外國人參加社會保險暫行辦法》以及《社會保險基金先行支付暫行辦法》也已完成意見征求，不久即將出臺。針對《社會保險法》實施將存在的諸多問題，6月27日下午，市律師協會勞動法業務研究委員會特邀市人力資源和社會保障局國際合作處、市社保中心和市勞動和社會保障學會勞動保障研究青年學者委員會有關專家于上海律協與各位委員律師就上述社會熱點問題共同展開研討。
一、關于外國人適用《社會保險法》
（一）用人單位要聘用外國人，首先要到勞動保障部門申請辦理就業許可證，憑就業許可證申請簽證通知函（外經貿委，浦東新區外辦），取得之后將上述兩項材料寄給擬聘外國人處，由其本人在我駐外使領館辦理Z簽證。之后憑簽證入境，和單位訂立勞動合同。單位憑勞動合同、就業許可證、護照辦理就業證，前往出入境部門辦理居留證。
（二）相關法規在最低工資、工作時間、勞動保護等方面也做了外國人就業的明確規定。1998年市勞動局滬勞外發25號文件中規定了本市工作三個月以上的外國人應該辦理就業許可證，就業崗位是必須的，國內缺失的人才崗位。對外國人的身體健康、明確的工作單位，專業技能、學歷、2年工作經歷等5條與1996年國家規定相符。此外上海25號文件對年齡做了規定，基本和國內一致：男性18周歲以上，60周歲以下；女性18周歲以上、55周歲以下。
（三）城保（養老、醫療、工傷、失業、生育），2009年上海勞保局發了滬人社養發38號文件，規定了外籍人員參加養老、醫療、工傷保險。外國人實行就業許可制度，企業聘用外國人先申辦就業許可，就業許可和居留證的期限與勞動合同相一致。
（四）根據市社保中心的統計數據，從2009年10月頒發38號文件至今年4月底，實際辦理就業許可、參加城保手續的外籍人員不到100人。造成這一現象的第一個原因，是由于外國人工作的性質,有兩種：一種是上海的企業和其他事業單位民非組織直接雇傭的外國人，另一種是與境外的雇主簽約由其直接派遣到上海分支機構來工作。多數在滬的外籍工作人員屬于第二種。第二個原因，38號文件非強制，企業從用工成本考慮沒有直接繳納的積極性。第三個原因，相對于外籍從業人員本國的保障水平而言，中國的保障待遇一般；外國人流動性強，醫療保險大多由本人與公司通過商業保險進行解決。
（五）《社會保險法》第97條規定：外國人在中國境內就業應當參照本法規定參加社會保險。按照《社會保險法》的適用范圍，除了外交機構，所有外籍工作人員都適用社會保險法的規定。1999年出的社會保險費征繳的暫行條例，明確規定外商投資企業及其員工應當繳納基本養老保險、基本醫療保險和失業保險費，外商投資企業聘雇的外國人應當參加社會保險。國際間有雙邊協定多邊協定的，就按國際間的協定執行。
（六）境外雇主派遣到中國工作的，外國就業人員被兩個國家的社會保險制度覆蓋，客觀上增加了用人單位的成本。國際公約建議各個國家通過雙邊協議或者多邊協議的方式來解決外國人參保的問題。
（七）2001年中德社保協議規定了對五類人員免除法定養老保險，失業保險費。2003年和韓國簽訂了中韓互免養老保險繳費臨時協議措施。
（八）2010年10月28日人社部表示《勞動合同法》第97條有關我國就業外國人參保的規定是國際上一個普遍的原則。2011年5月30日，人力資源和保障部在北京召開說明會通報了《社會保險法》出臺的社會意義以及國內的貫徹實施的工作部署。澳大利亞、日本、法國等48個駐華署、國際勞工組織、聯合國開發計劃署等國際機構大概100多名代表出席。人社部在發布說明會表示外國人在華參保有兩條基本原則：1.強制參保2.國民待遇。前提是合法就業的外國人。
（九）人社部來上海、廣東、江蘇等地調研，起草了外國人參保暫行辦法。今年6月起草的外國人參保暫行辦法在網上公開征詢意見，一共有12個條目，適用范圍、參加險種、社會保險待遇等做了相對細致的規定。適用范圍：1.合法的外國人2.派遣的外國人。參加的險種：職工類社會保險（養老、醫療、工傷、失業、生育）。境外居住生存認證：根據在境外居住并且享受我國社保待遇的人員，需要定期提供生存證明。
二、關于修訂后的《工傷保險條例》
（一）《社會保險法》是2010年11月28日頒布的，新的《工傷保險條例》是在2010年的12月20日頒布，正式實施是2011年的1月1日。從時間來看，新的《工傷保險條例》實際上是《工傷保險法》頒布以后首個配套修訂的一個相關法規。《社會保險法》中涉及到工傷保險就有11條，包括工傷的范圍以及工傷保險資金的來源，工傷保險繳費的稅率，還有工傷待遇的領取條件，以及工傷保險基金的資助范圍和用人單位支付的范圍。
（二）國家的《工傷保險條例》自2004年1月1日施行，2010年《工傷保險條例》又進行了修訂，原因體現在三個方面：
第一是對原先適用的相關的法律法規進行了相應的調整。比如說，原先條例規定違反《治安管理處罰條例》造成傷亡的不能認定為工傷，《治安管理處罰條例》后來被《治安處罰法》代替，這是一方面修改調整的原因。
第二就是解決一些時間問題的需要。《工傷保險條例》在實踐運行的工程中，當時的制度也存在覆蓋范圍不夠廣，原先條例規定所有的企業以及有雇工的個體工傷戶是納入工傷保險的適用范圍的，還有很多類型的用人單位沒有被納入這個工傷保險的使用范圍，所以這個工傷保險覆蓋范圍不夠廣。另外，還存在待遇偏低，工傷認定時間比較長，程序也比較復雜，對用人單位的參保力度的強制力度也不夠高，對被保障人的保護力度也較弱等問題。
第三是完善工傷保險制度的一個需要。原先的條例主要是對工傷補償做一個規定，也就是說，這個人一旦被認定為工傷以后怎樣給他享受相應的待遇，這種補償主要體現在事后。現在條例修訂后，第一是明確了工傷預防費用的提取和使用，另外是對工傷康復做了進一步的明確和規范，這樣就形成了工傷預防、工傷補償和工傷康復三位一體相當完整的一個工傷保險框架性制度。另外一個很重要的原因就是《社會保險法》今年7月1號正式實施，那么《工傷保險條例》也必須要跟其保持一致，也必須根據《社會保險法》的有關規定來對這個相應的內容做修訂和調整。
（三）《工傷保險條例》修訂的內容，主要有六個方面：
一是擴大了工傷保險的適用范圍。原先條例的適用范圍是各類企業以及有雇工的個體工商戶。這次新修訂的條例將非參工的事業單位以及社會團體、基金會、律師事務所、民辦非企業、會計事務所這些類型的單位統統納入了工傷保險的適用范圍。
二是調整擴大了工傷認定的一個適用范圍。上下班途中的機動車事故修改調整為上下班途中的非本人主要原因的交通事故。
三是簡化認定程序。原先對工傷認定的是采取先行政復議再行政訴訟，現改為兩者可選擇；原先認定工傷期限是60天，現改為若事實清楚，15天之內作出工傷認定的結論。
四是提高了工傷保險的待遇。工亡人員的一次性補助金，按照工亡時的上年度的全國城鎮居民可支配收入的20倍。另一個是關于一次性的傷殘補助金，工傷保險基金支付一次性的傷殘補助金，工傷一級到十級待遇都提高了三個月兩個月不等。
五是增加了基金支付。具體的方法還需要相關政策予以明確。由工傷保險基金支付住院費，就是原先公司支付的住院費、一次性的傷殘補助費現在都由工傷保險基金支付，體現了保障了工傷人員的權利。
六是加大了強制力度。
（四）本市落實政策配套的相關情況。
一是適用范圍。本市2004年已經實現了全覆蓋，市級統籌。二是工傷認定范圍。今年1月1日以后用新的，期限一般30天，最長60天。三是認定時效。規定工傷人員的親屬可在工傷事故后一年內向所屬部門提出工傷認定的申請。去年1月1日發生，一年后才提出的，也適用新的。認定的時候以“從新兼從高”的原則處理。四是工傷待遇。一次性工亡補助金本市已調整到位。五是工傷保險先行支付。醫療保險的先行支付只針對第三方原因造成的醫療費用，醫療保險基金可以先行支付。工傷保險基金先行支付分為兩大塊：首先是由第三人造成的工傷，但第三人不肯支付或不能確定第三人的情況下，工傷保險基金先行支付醫療費用；其次是用人單位沒有按規定參保，用人單位按國家的保險規定向職工支付工傷待遇，如不支付，工傷保險基金先行支付，之后有權向單位進行追償。第三人造成工傷后保險基金先行支付了相應的醫療費用，第三人拒不償還的，保險基金有權向人民法院提起訴訟。●
編者按：《社會保險法》是指國家通過立法設立社會保險基金，使勞動者在暫時或永久喪失勞動能力以及失業時獲得物質幫助和補償的一種社會保障制度。經過四次審議之后，全國人大常委會于2010年10月28日下午高票通過了《社會保險法》。這是我國第一部有關社會保險制度的綜合性法律，也是國家最高立法機關首次就社保制度進行立法。該法于今年7月1日實施。
滬公網安備 31010402007129號
