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2016年12月16日，上海律協國際投資業務研究委員會在律協報告廳舉辦“‘一帶一路’與跨境投資”講座，本次講座由委員會主任黃寧寧律師主持并主講。
一、“一帶一路”的基礎性概念
2013年9月和10月，習總書記在出訪中亞和東南亞國家期間，先后提出共建“絲綢之路經濟帶”和“21世紀海上絲綢之路”的重大倡議，得到國際社會高度關注。此后，中國提出兩個符合歐亞大陸經濟整合的大戰略，分別為絲綢之路經濟帶戰略(the Silk Road Economic Belt) 和21世紀海上絲綢之路經濟帶戰略(the 21st-Century Maritime Silk Road)，兩者合稱——“一帶一路”戰略(the“Belt and Road” Initiative)。
絲綢之路經濟帶戰略涵蓋東南亞經濟整合、涵蓋東北亞經濟整合，并最終融合在一起通向歐洲，形成歐亞大陸經濟整合的大趨勢。21世紀海上絲綢之路經濟帶戰略從海上聯通歐亞非三個大陸和絲綢之路經濟帶戰略形成一個海上、陸地的閉環。一帶一路沿線已有65個國家，包括東盟10國、東亞1國、中亞5國、南亞8國、西亞18國、獨聯體7國、中東歐17國。
這65個國家加入公約或與中國締結條約的情況：未加入《紐約公約》的有土庫曼斯坦、馬爾代夫、伊拉克、也門；未加入《華盛頓公約》的有緬甸、老撾、越南、塔吉克斯坦、印度、馬爾代夫、不丹、伊朗、巴勒斯坦、波蘭；與中國之間沒有雙邊投資協定（BIT）的則為塞爾維亞、黑山、緬甸、阿富汗、馬爾代夫、尼泊爾、不丹、伊拉克、巴勒斯坦；與中國之間沒有避免雙重征稅協定的包括阿爾巴尼亞、緬甸、柬埔寨、阿富汗、馬爾代夫、不丹、伊拉克、約旦、黎巴嫩、巴勒斯坦和也門。
二、跨境投資關注要點及一般流程
1、中國企業海外投資的模式
中國企業海外投資的模式包括了競標模式和排他性談判模式。競標模式中，許多優質資產在發達國家的投資項目里普遍采取競標的模式甄選買家，競標流程一般由賣方主導, 遵循嚴格的時間表，賣方一般邀請符合條件的買家參與項目的競標，經過幾輪的篩選，最后確認中標的買家，由于目前中國企業海外投資活躍且一般出價較高,賣方投行通常都會積極邀請中國買家參與競標流程, 因此也經常會出現中國投資人之間互相競爭的情況。關于“中國溢價”，即中國買家要支付高于市場價格10%-30%的價格。產生的原因包括了語言溝通障礙、文化差異、項目融資、交割不確定性和審批流程時間長。
排他性談判模式中，一般這類并購項目中的中國買家是具有相關產業背景的戰略型投資人, 和目標公司具有非常強的產業或市場協同效應。中國買家往往可以憑借其產業上的優勢, 在談判和交易文件的修改中占主導地位。這種模式主要出現在發展中國家, 部分發達國家的投資并購過程也采用排他性談判模式。
2、中國企業海外投資的流程
中國企業海外投資的流程包括了競標流程和排他性談判流程。
（1）競標流程
第一階段是交易前期接觸。競標流程中，賣方企業會先行了解哪些競標人會參加整個競標程序, 收集買方企業信息。公開競標拍賣在這個階段可能處于保密階段，但投行等機構可能會在這個階段適當向外透露一些信息, 以了解有多少企業會對這個收購有興趣；買方會在交易前期接觸階段對相關情況進行初步跟蹤、考察。此階段, 賣方一般會提供一份對項目的基本描繪 (Teaser) ；買方在審閱Teaser后, 如果對項目興趣, 可與賣方簽署保密協議, 進一步了解目標公司情況。
第二階段是非約束性報價。簽署保密協議后, 賣方投行會提供目標公司信息備忘錄或者部分開放數據庫，同時提供Process Letter；買方投行會要求買家提供第一輪非約束性報價, 表明投資意愿。一般需要說明買方的背景, 為什么對目標公司感興趣, 有什么樣的協調效應, 對目標公司的估值和估值的方法, 融資的方式；此后賣方會進行篩選, 進行第二輪后提供Process Letter。
第三階段是盡職調查。賣方投行開放數據庫, 由買方雇傭專業機構對目標企業進行全面盡職調查 (Due Diligence)；產業盡調, 財務盡調, 稅務盡調, 法律盡調, 人事盡調；買方代表到東道國實地考察，進行管理層訪談。
第四階段是交易合同的起草和修改。賣方投行和律所主導的流程, 有絕對的話語權；賣方律師準備交易文件，主要是股權收購協議；提交約束性報價和基本定稿，可簽署版本的SPA；銀行的資信證明 (Bank Commitment Letter) 。
第五階段為中標并交割階段。充分考慮中標的機率和關鍵，北擴價格, 定金和分手費等；反壟斷審批；經過目標公司所在國審批、中國政府審批。
第六階段是整合階段。對律師事務所、會計師事務所等專業機構而言, 交割完成即意味著項目成功，但對于收購方而言, 一個項目的交割完成則意味著工作才剛開，3-5年后是否能夠達到預期的目標才是最終目的。
（2）排他性談判流程
第一階段為交易前期接觸。一般是產業或者戰略投資人，對賣家有特殊的吸引力；一般最好有前期的合作基礎, 供貨關系或者同行；初步洽談后如果對項目有興趣, 可與賣方簽署保密協議, 進一步了解目標公司情況。
第二階段為簽署意向書。如果買方對投資項目的初步評估滿意, 確有投資的意向, 通常交易雙方會簽署意向書，并約定投資的基本商業條件, 一般沒有法律約束力，但排他的條款有法律約束力。
第三階段為盡職調查。意向書簽署后, 買方擬定盡職調查清單, 由買方雇傭專業機構對目標企業進行全面盡職調查 (Due Diligence)，這取決于目標公司盡調的準備工作和時間表，內容包括了產業盡調、財務盡調、稅務盡調、法律盡調、人事盡調；接下來安排管理層訪談，通常由買方企業到東道國實地考察, 舉行管理層會議。
第四階段是交易合同的起草和修改。買方一般有更多的話語權和合同的起草權，收購的交易文件包括收購協議、股東協議、公司章程和其他附屬文件。因為需要考慮多方的利益和訴求，談判會非常漫長。
第五階段的交割包括了反壟斷審批、目標公司所在國審批、中國政府審批、第三方同意和MAE條款。
第六階段是整合階段，與競標流程一樣，對律師事務所、會計師事務所等專業機構而言, 交割完成即意味著項目成功。但對于收購方而言, 一個項目的交割完成則意味著工作才剛剛開始，3-5年后是否能夠達到預期的目標才是最終目的。
三、巴基斯坦與印度的跨境投資情況
巴基斯坦所有經濟領域向外資開放，外資同本國投資者享有同等待遇，允許外資擁有100%的股權。在最低投資金額方面，對制造業沒有限制，但在非制造業方面，則根據行業不同有最低要求，服務業(含金融、通訊和IT業)最低為15萬美元，農業和其他行業為30萬美元。投資方式包括了綠地投資、獨資、合伙、公司（股份、有限、無限）和外資并購，注意需履行相應的審批和登記手續。稅收優惠政策、地區鼓勵政策、特別經濟區等構成了該國的優惠政策。
印度的基礎設施建設屬于印度鼓勵外資進入的領域，外國直接投資者可投資于除了核電站之外的發電、輸變電。外資比例可達100%。對項目成本和外國投資數量沒有限制，且免征5年稅收的優惠包括了基礎設施建設的直接投資。投資方式包括了外資并購、設立公司等。地區鼓勵政策、特殊經濟區等構成了該國的優惠政策。
（注：以上嘉賓觀點，根據錄音整理，未經本人審閱）
供稿：上海律協國際投資業務研究委員會
執筆：陳輝宇 國浩律師（上海）事務所
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