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影響一生的《民法總則》獲通過 家事律師眼中的4大看點

2017年第04期    作者:桂芳芳    閱讀 9,034 次

孟德斯鳩說 ：“在民法慈母般的眼神中，每個人就是整個國家。”民法典是市民社會的法，被譽為百姓權利的宣言書、社會生活的百科全書，以人的全面發展為終極關懷。

今年3月15日全國人大通過了《中華人民共和國民法總則》，并將于今年10月1日起施行。作為民法典的總則編，民法總則規定了民事活動的基本原則和一般規定。在家事律師眼中，《民法總則》有以下看點：

看點一

明確胎兒的利益受到法律保護

第十六條 涉及遺產繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權利能力。但是胎兒娩出時為死體的，其民事權利能力自始不存在。

解讀：在繼承及接受贈與等純獲利的民事活動中，胎兒的利益可能會受到侵犯。在以往的法律規定中，胎兒的權利主體資格并未得到明確，這也就導致司法實踐中法官判案缺乏相應的依據，造成法律對胎兒權利保護不足。民法總則中明確涉及胎兒在繼承與接受贈與等利益保護時，視為具有民事權利是一個重大突破。

看點二

限制行為能力人的年齡下調

第十九條 八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應的民事法律行為。

解讀：把限制民事行為能力的未成年人的年齡標準，從10周歲降為8周歲，主要考慮到隨著經濟社會的發展和生活教育水平的提高，未成年人生理心理的成熟程度和認知能力都有所提高，適當降低年齡有利于其從事與其年齡、智力相適應的民事活動，更好地尊重這一部分未成年人的自主意識，保護其合法權益。

有意思的是，《婚姻法司法解釋》中規定判決撫養權歸屬時應聽取10周歲以上孩子的意見，《民法總則》生效后是否孩子滿8周歲以后就能表達意見？個人認為這涉及上位法與下位法、普通法與特殊法的適用問題，若《婚姻法司法解釋》不作修訂，應該還是以10周歲為準。

看點三

更全面的監護制度

第二十六條　父母對未成年子女負有撫養、教育和保護的義務。

成年子女對父母負有贍養、扶助和保護的義務。

第二十七條　父母是未成年子女的監護人。

未成年人的父母已經死亡或者沒有監護能力的，由下列有監護能力的人按順序擔任監護人：

（一）祖父母、外祖父母；

（二）兄、姐；

（三）其他愿意擔任監護人的個人或者組織，但是須經未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

第二十八條　無民事行為能力或者限制民事行為能力的成年人，由下列有監護能力的人按順序擔任監護人：

（一）配偶；

（二）父母、子女；

（三）其他近親屬；

（四）其他愿意擔任監護人的個人或者組織，但是須經被監護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

第二十九條　被監護人的父母擔任監護人的，可以通過遺囑指定監護人。

第三十條　依法具有監護資格的人之間可以協議確定監護人。協議確定監護人應當尊重被監護人的真實意愿。

第三十一條　對監護人的確定有爭議的，由被監護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監護人，有關當事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監護人；有關當事人也可以直接向人民法院申請指定監護人。

居民委員會、村民委員會、民政部門或者人民法院應當尊重被監護人的真實意愿，按照最有利于被監護人的原則在依法具有監護資格的人中指定監護人。

依照本條第一款規定指定監護人前，被監護人的人身權利、財產權利以及其他合法權益處于無人保護狀態的，由被監護人住所地的居民委員會、村民委員會、法律規定的有關組織或者民政部門擔任臨時監護人。

監護人被指定后，不得擅自變更；擅自變更的，不免除被指定的監護人的責任。

第三十二條　沒有依法具有監護資格的人的，監護人由民政部門擔任，也可以由具備履行監護職責條件的被監護人住所地的居民委員會、村民委員會擔任。

第三十三條　具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監護人的個人或者組織事先協商，以書面形式確定自己的監護人。協商確定的監護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監護職責。

第三十四條　監護人的職責是代理被監護人實施民事法律行為，保護被監護人的人身權利、財產權利以及其他合法權益等。

監護人依法履行監護職責產生的權利，受法律保護。

監護人不履行監護職責或者侵害被監護人合法權益的，應當承擔法律責任。

第三十五條　監護人應當按照最有利于被監護人的原則履行監護職責。監護人除為維護被監護人利益外，不得處分被監護人的財產。

未成年人的監護人履行監護職責，在作出與被監護人利益有關的決定時，應當根據被監護人的年齡和智力狀況，尊重被監護人的真實意愿。

成年人的監護人履行監護職責，應當最大程度地尊重被監護人的真實意愿，保障并協助被監護人實施與其智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為。對被監護人有能力獨立處理的事務，監護人不得干涉。

第三十六條　監護人有下列情形之一的，人民法院根據有關個人或者組織的申請，撤銷其監護人資格，安排必要的臨時監護措施，并按照最有利于被監護人的原則依法指定監護人：

（一）實施嚴重損害被監護人身心健康行為的；

（二）怠于履行監護職責，或者無法履行監護職責并且拒絕將監護職責部分或者全部委托給他人，導致被監護人處于危困狀態的；

（三）實施嚴重侵害被監護人合法權益的其他行為的。

本條規定的有關個人和組織包括：其他依法具有監護資格的人，居民委員會、村民委員會、學校、醫療機構、婦女聯合會、殘疾人聯合會、未成年人保護組織、依法設立的老年人組織、民政部門等。

前款規定的個人和民政部門以外的組織未及時向人民法院申請撤銷監護人資格的，民政部門應當向人民法院申請。

第三十七條　依法負擔被監護人撫養費、贍養費、扶養費的父母、子女、配偶等，被人民法院撤銷監護人資格后，應當繼續履行負擔的義務。

第三十八條　被監護人的父母或者子女被人民法院撤銷監護人資格后，除對被監護人實施故意犯罪的外，確有悔改表現的，經其申請，人民法院可以在尊重被監護人真實意愿的前提下，視情況恢復其監護人資格，人民法院指定的監護人與被監護人的監護關系同時終止。

第三十九條　有下列情形之一的，監護關系終止：

（一）被監護人取得或者恢復完全民事行為能力；

（二）監護人喪失監護能力；

（三）被監護人或者監護人死亡；

（四）人民法院認定監護關系終止的其他情形。

監護關系終止后，被監護人仍然需要監護的，應當依法另行確定監護人。

解讀：針對現行監護制度存在的突出問題，民法總則以家庭監護為基礎，社會監護為補充，國家監護為兜底，對監護制度作了完善，明確了父母子女間的撫養、贍養等義務，擴大了被監護人的范圍，強化了政府的監護職能，并就監護人的確定、監護職責的履行、撤銷監護等制度作出明確規定。

其中成年人可以事先通過協商確定監護人的規定就是一個很大的亮點。成年人在身體健全、意識清楚的情況下，將日常生活、醫療護理、財產管理等事務提前以協議的形式，確定監護人，當喪失或者部分喪失行為能力時由監護人履行監護職責。與此同樣未雨綢繆的是，臺灣作家瓊瑤在2017年3月12日給兒子、兒媳寫了一封公開信，對醫療救助安排進行了安排，預立遺囑。這是瓊瑤在臺灣“病人自主權利法”出臺后作出的行為，相信以后會出現更多的追隨者。

看點四

未成年人遭性侵，成年后還能起訴

第一百九十一條 未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權的訴訟時效期間，自受害人年滿十八周歲之日起計算。

解讀：受社會傳統觀念影響，未成年人遭受性侵，受害人家屬覺得恥辱，不少人都不愿、不敢公開尋求法律保護。有的受害人成年后開始尋求法律救濟，卻往往已超過訴訟時效期間，導致這類案件的加害人逃脫法律懲罰，造成受害者終身遺恨。《民法總則》明確未成年人遭性侵，成年后還能起訴，將能更好地保護受性侵害的未成年人的利益，給受性侵害的未成年人成年后提供尋求法律救濟的機會。

《民法總則》的通過標志著中國民法典時代的真正到來。下一步將編纂民法典各分編，物權法、合同法、侵權責任法、婚姻家庭法、繼承法，計劃于2020年將民法典各分編一并提請全國人大審議通過，從而形成統一的民法典。民法典，將影響并關懷我們的整個人生。

 

桂芳芳

上海市華誠律師事務所合伙人，上海律協保險業務研究委員會委員，徐匯區律師界婦聯執委。

業務方向：婚姻家事。