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追求專業(yè)極致 用心做個(gè)好律師

2021年第02期    作者:蓋曉萍    閱讀 3,668 次

16年前，德高望重的舅舅問我：“你是要做一個(gè)好人還是要做一個(gè)好律師？”當(dāng)時(shí)我正打報(bào)告辭去頗有實(shí)權(quán)的公務(wù)員身份來上海做律師，這個(gè)問題讓我一時(shí)結(jié)舌。因?yàn)樵诋?dāng)時(shí)律師社會(huì)評(píng)價(jià)并不高。我思忖一刻說：“我先做個(gè)好人吧，再爭取做個(gè)好律師。”于我而言，遵循善良本心，做個(gè)好人簡單，但是要做個(gè)專業(yè)高超又一身正氣的好律師并不容易。

初到上海執(zhí)業(yè)，還真不太適應(yīng)。在集團(tuán)公司做法務(wù)時(shí)，大案要案就在手邊；做公務(wù)員時(shí)，根本不用考慮這些問題。律界新人一枚，沒有了任何背景和光環(huán)，就幾無案源。我決心甩掉包袱、從零開始。歲月如梭，時(shí)光荏苒，我已在上海律界走過了十五個(gè)年頭，從律界新兵成了一名資深律師?；厥走@些年的執(zhí)業(yè)歷程，有如下感悟。

一、正義不僅要實(shí)現(xiàn)，還要以看得見的方式實(shí)現(xiàn)

2005年，來自安徽的張某下班后騎自行車出廠門口時(shí)被一輛疾駛的機(jī)動(dòng)車撞倒，后搶救無效死亡。其父來到上海，看到的交通事故責(zé)任認(rèn)定書是張某逆行才導(dǎo)致被撞身亡，承擔(dān)主要責(zé)任。因廠區(qū)門口沒有監(jiān)控，交警只是按照機(jī)動(dòng)車司機(jī)的口述做了筆錄和認(rèn)定。更令人意想不到的是，事故車還是輛套牌車，司機(jī)又是掛靠營運(yùn)，掛靠的運(yùn)輸公司拒不支付任何賠償，肇事司機(jī)毫無賠償能力，這就意味著張某家屬不能獲得任何賠償金。

張父不甘心，于是四處尋找律師，一年里輾轉(zhuǎn)多次，才來到我所在的律所。對(duì)于已經(jīng)發(fā)生一年且早有責(zé)任認(rèn)定結(jié)論的交通事故案，幾乎沒人覺得有翻案的可能。出于同情，我接受委托，看了相關(guān)案卷后認(rèn)為這里面一定問題，決定為張父維權(quán)。

當(dāng)時(shí)正值盛夏，我頂著烈日到張某所在的工廠附近取證調(diào)查。在廠區(qū)門口用相機(jī)對(duì)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)多角度進(jìn)行拍攝、測(cè)量，經(jīng)過分析后得出結(jié)論：廠區(qū)門口有自行車道，有斑馬線，無論如何也不能得出張某是因逆行遭遇撞擊的結(jié)論。在廠區(qū)內(nèi)調(diào)研期間又聽說，張某的一個(gè)工友曾說小張那天不是逆行，只是剛出廠區(qū)門口就被撞了。這句話引起我的高度重視，但那位工友已經(jīng)離職回了老家。經(jīng)過多方尋找，我終于找到那位工友，并說服他回來做筆錄和出庭作證。主審法官當(dāng)庭決定對(duì)該起交通事故進(jìn)行重新認(rèn)定。我同時(shí)在后續(xù)庭審中據(jù)理力爭，即使是掛靠車、套牌車，運(yùn)輸公司也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。最終，法院判決肇事司機(jī)與所在公司共同賠償張父等原告50余萬元。拿到賠償巨款，張父老淚縱橫。我也深深體會(huì)到法律的價(jià)值和律師在社會(huì)中的重要作用，一種職業(yè)成就感油然而生。

二、差之毫厘，失之千里——專業(yè)精神挽救“烏龍”合同

做律師精通法律就夠了嗎？遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠！

2010年，我承辦了一個(gè)水處理工程施工項(xiàng)目。上海某水處理技術(shù)公司為天津?yàn)I海新區(qū)某水處理企業(yè)做海水淡化項(xiàng)目的預(yù)處理，項(xiàng)目完工后，天津企業(yè)方正式投產(chǎn)一年多，為地方數(shù)十家化工企業(yè)提供排污凈化服務(wù)，媒體紛紛報(bào)道。然而，該項(xiàng)目的設(shè)備和技術(shù)供應(yīng)商卻遲遲沒有拿到工程款，因?yàn)楣こ舔?yàn)收不達(dá)標(biāo)。究其緣由，是雙方在簽署項(xiàng)目合同時(shí)，作為設(shè)備和技術(shù)提供商的上海某水處理技術(shù)公司業(yè)務(wù)人員將凈化后水的鐵離子含量寫成了≤0.05mg/L（毫克/升）。項(xiàng)目結(jié)束后，經(jīng)過數(shù)十次檢驗(yàn)和實(shí)驗(yàn)也一直未能達(dá)到該項(xiàng)指標(biāo)，故天津項(xiàng)目方以此為由拒絕支付工程款。代理此案后，我主持召開仲裁前分析研討會(huì)議，大家皆認(rèn)為合同有約定鐵離子含量必須達(dá)到≤0.05mg/L，既然沒有達(dá)到這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，即是施工方?jīng)]有完全按照合同履行約定，業(yè)主有理由拒付工程款，仲裁必?cái)≡V無疑。面對(duì)如此預(yù)判結(jié)果，我也倍感壓力。為了弄清楚這個(gè)對(duì)自己來說一片空白的未知技術(shù)，我專門注冊(cè)了兩個(gè)水處理網(wǎng)站的賬戶，在網(wǎng)站中學(xué)習(xí)水處理基本原理和主要技術(shù)，研究水處理的工藝流程，還請(qǐng)教了多位環(huán)保行業(yè)的專家，得出的結(jié)論是：國家規(guī)定常規(guī)生活飲用水中，鐵含量＞0.3mg/L算超標(biāo)，小型集中式供水和分散式供水＞0.5mg/L算超標(biāo)。飲用水的鐵含量標(biāo)準(zhǔn)為≤0.3mg/L即可飲用，那么工業(yè)廢水排放達(dá)到≤0.5mg/L即符合標(biāo)準(zhǔn)，要達(dá)到≤0.05mg/L根本沒有必要！為了進(jìn)一步證明自己的判斷，我專門啟動(dòng)了專家證人程序來證明工業(yè)廢水的排放標(biāo)準(zhǔn)達(dá)到≤0.5mg/L即可，而不是項(xiàng)目合同中所寫的≤0.05mg/L這個(gè)極限標(biāo)準(zhǔn)。

仲裁庭上，我的代理和陳述儼然一位水處理專家，讓三位仲裁員倍感震驚和欽佩，后三位仲裁員一致主張調(diào)解。雖然調(diào)解未成，仲裁裁決卻支持了我方訴請(qǐng)，案子反敗為勝！且案結(jié)后10日內(nèi)施工方即收到了（質(zhì)保金外）數(shù)百萬元工程款，客戶欣喜萬分。

三、資本能帶領(lǐng)企業(yè)快速發(fā)展，但引入資本更需謹(jǐn)慎

上海T公司是一家承擔(dān)和參加國家及上海市科委重點(diǎn)科研項(xiàng)目研制的高新技術(shù)企業(yè)，20多年來在軍工科技與裝備領(lǐng)域口碑良好、經(jīng)營業(yè)績頗佳。為進(jìn)一步發(fā)展壯大，2015年，創(chuàng)始人W自愿退休讓出股份引進(jìn)某投資公司，該投資公司占51%的股權(quán)，W及其他管理團(tuán)隊(duì)占49%的股權(quán)。引資協(xié)議同時(shí)約定投資公司需向T公司注入3200萬元資金，為企業(yè)擴(kuò)充注冊(cè)資本金，進(jìn)一步擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營。但當(dāng)所有工商變更手續(xù)辦理完畢，投資公司只注入870萬元資金即獲得T公司的實(shí)際控制權(quán)后，就不再投入任何資金。兩年多來，企業(yè)不但沒有擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營，還失去了原本應(yīng)該拿到的許多訂單，由一個(gè)生機(jī)勃勃的公司變得死氣沉沉、舉步維艱。

W作為該公司的創(chuàng)始人只能再度出山，但是由于引資協(xié)議的瑕疵，咨詢的一些律師均認(rèn)為大股東無需再出資或者認(rèn)為在無法通過增資決議的情況下小股東無權(quán)要求大股東繼續(xù)出資。也就是說，無法達(dá)到當(dāng)時(shí)的引資目的。我分析后認(rèn)為完全可以起訴實(shí)現(xiàn)，但助理去法院立案時(shí)卻遭遇阻力。立案庭法官問：“你們起訴的目的和利益是什么？公司的大股東是否增資是他的權(quán)利，企業(yè)的其他股東是沒有權(quán)利要求大股東增資的。”我已經(jīng)深入分析過案情，預(yù)判立案庭法官可能會(huì)以此為由拒絕立案。“我們提起的是股東代位訴訟，2017年12月我們已經(jīng)要求現(xiàn)任董事長、總經(jīng)理提示大股東繼續(xù)履行合同義務(wù)，向公司注入后續(xù)資金2330萬元。但投資公司卻置若罔聞，公司董事長以及其所掌控的總經(jīng)理均怠于履行催促義務(wù)，我們也向公司監(jiān)事提出要求，要求監(jiān)事代表公司提起訴訟亦未果。本案的基礎(chǔ)法律關(guān)系并非基于公司章程的股東出資糾紛，而是基于投資協(xié)議的合同義務(wù)……”立案庭法官邊聽我的陳述邊查閱相關(guān)規(guī)定，后當(dāng)即立案。

在隨后的《代理意見》中，我寫到：“……相關(guān)各方于2015年5月簽署的《協(xié)議》及補(bǔ)充協(xié)議合法有效，各方理應(yīng)信守；大股東不履行的，公司創(chuàng)始人W作為合同一方有權(quán)依據(jù)《中華人民共和國合同法》第107條（當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任）要求其履行。對(duì)于W起訴是否具有訴的利益問題，首先大股東不履行出資義務(wù)已構(gòu)成對(duì)目標(biāo)公司的違約，并損害了目標(biāo)公司的利益；其次，投資公司作為出資義務(wù)人，公司的董事高管具有催促其出資的義務(wù)，但投資公司的實(shí)際控制人又是目標(biāo)公司的實(shí)際控制人，怠于履行催促義務(wù)；第三，在公司董事、高管、監(jiān)事都怠于履行催促義務(wù)、放任公司損失擴(kuò)大的情況下，股東有權(quán)依照《公司法》司法解釋三第十三條規(guī)定（股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持）提起訴訟……”

最終法院全部采納了我的代理意見，判決書幾乎完全按照訴訟請(qǐng)求逐項(xiàng)予以支持。一審判決后，各方均未上訴。一個(gè)與股東看似無關(guān)的案件，通過律師的專業(yè)操作實(shí)現(xiàn)了逆轉(zhuǎn)，且完美收官。

四、定分止?fàn)幫緩接卸喾N，忠人之事是根本

近年來，我處理了諸多疑難復(fù)雜棘手的公司股權(quán)案件，如：在一個(gè)股東出資糾紛中，委托人是被告，開庭在即，證據(jù)匱乏，正面迎戰(zhàn)幾無勝率，但由我?guī)ьI(lǐng)的律師團(tuán)隊(duì)深入研究原告起訴材料后發(fā)現(xiàn)，原告起訴的依據(jù)股東會(huì)決議存在重大瑕疵，故律師團(tuán)隊(duì)索性釜底抽薪，另辟蹊徑，答辯意見一出，原告當(dāng)庭撤訴。但有更多股東糾紛，訴諸法律原本勝券在握，但考慮到當(dāng)事人之間都是股東關(guān)系，需要長久合作共事，我通常不會(huì)輕易涉訴，而是盡量讓針鋒相對(duì)乃至劍拔弩張無法調(diào)和的股東糾紛能化干戈為玉帛，最終實(shí)現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)健康發(fā)展。節(jié)約了司法資源，卻少收了很多律師費(fèi)，但我獲得了委托人的高度信賴。

有做遮陽工程的兄弟倆，哥哥18歲出來做生意，培養(yǎng)弟弟上大學(xué)，做了設(shè)計(jì)師，豈料弟弟竟然背著自己與他人合伙開公司與自己搶生意。我分析了一下情況，這個(gè)案子于法于理哥哥都能贏。“曹總，你真正的目的是贏這個(gè)案子嗎？”，顯然不是。所以我花了幾個(gè)月時(shí)間協(xié)調(diào)溝通，幫兄弟兩個(gè)打開心結(jié)，最終哥哥公司收購了弟弟的公司，弟弟做了公司副總兼首席設(shè)計(jì)師，弟弟的設(shè)計(jì)團(tuán)隊(duì)還獲得10%的激勵(lì)期權(quán)。

當(dāng)化解矛盾后，兩兄弟握著我的手說：“你真是一個(gè)好律師！”我突然就想到舅舅當(dāng)年問我的話，我想說，我做到了！我大學(xué)畢業(yè)后最想做的是記者，但是兜兜轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)在學(xué)校、企業(yè)、政府機(jī)關(guān)多年，才走到律師這條路上。不過，人生所有的彎路都是值得的，甚至是必要的，所有的汗水都不會(huì)白流。只要記得為什么出發(fā)，就始終走在前進(jìn)的路上。

蓋曉萍

上海市海華永泰律師事務(wù)所合伙人。2009年榮獲“浦東十大杰出青年律師”優(yōu)秀獎(jiǎng)，2018年榮獲上海律協(xié)學(xué)術(shù)大賽著作類二等獎(jiǎng)。