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2023年7月21日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于完善特定短線交易監(jiān)管的若干規(guī)定（征求意見稿）》（“短線交易新規(guī)”），就短線交易新規(guī)向社會(huì)公開征求意見。自1993年《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》引入特定短線交易制度以來，我國(guó)特定短線交易制度一直在不斷完善，但整體來說相關(guān)規(guī)定仍較為原則寬泛。隨著我國(guó)資本市場(chǎng)快速發(fā)展及新業(yè)務(wù)不斷涌現(xiàn)，在缺乏具體細(xì)則指引的情況下，實(shí)踐中很多時(shí)候在判斷具體行為是否構(gòu)成短線交易時(shí)模糊不清、難以把握，長(zhǎng)期以來給投資者造成了不少困擾。受限于短線交易的罰則，投資者碰到此類情形時(shí)往往只能機(jī)械認(rèn)定、從嚴(yán)把握，結(jié)果就是可能白白浪費(fèi)了潛在交易機(jī)會(huì)。本次短線交易新規(guī)對(duì)諸多模糊地帶進(jìn)行了詳細(xì)、清晰的規(guī)定，有助于投資者準(zhǔn)確判斷和避免短線交易行為，從而有效減少不必要的市場(chǎng)成本。
01短線交易的基本概念
目前短線交易的主要規(guī)定是《中華人民共和國(guó)證券法（2019修訂）》（“《證券法》”）第四十四條，核心內(nèi)容如下：
上市公司、股票在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所交易的公司持有百分之五以上股份的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，將其持有的該公司的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因購入包銷售后剩余股票而持有百分之五以上股份，以及有國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他情形的除外。
前款所稱董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、自然人股東持有的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，包括其配偶、父母、子女持有的及利用他人賬戶持有的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。
《中華人民共和國(guó)證券法（2019修訂）》第四十四條第一款、第二款
短線交易新規(guī)進(jìn)一步明確了基本概念，包括：(1)特定短線交易行為，即特定身份投資者在六個(gè)月內(nèi)買入后賣出或者賣出后買入同一上市公司、股票在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所交易的公司的特定證券的行為；(2)特定身份投資者，指持有百分之五以上股份的股東及該公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；(3)特定證券，指股票以及其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，包括但不限于股票、存托憑證、可交換公司債券、可轉(zhuǎn)換公司債券等。
02短線交易新規(guī)涉及的具體問題
1. “一端說”還是“兩端說”
短線交易規(guī)制的主體是持股5%以上的股東及董監(jiān)高等特定投資者，但對(duì)于特定投資者的主體身份，《證券法》未明確是“買入”和“賣出”兩個(gè)時(shí)點(diǎn)均需符合該主體身份才構(gòu)成短線交易（即“兩端說”），還是“買入”或“賣出”任一時(shí)點(diǎn)符合即構(gòu)成（“一端說”）。
對(duì)此，實(shí)操中存在著不同的認(rèn)定口徑。例如，在我國(guó)首例通過司法途徑解決短線交易的華夏建通訴5%以上股東嚴(yán)琳短線交易案例中，法院采用了股東身份的“兩端說”標(biāo)準(zhǔn)，而最高人民法院在九龍山國(guó)旅訴中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定案中向全國(guó)人大常務(wù)委員會(huì)法制工作委員會(huì)進(jìn)行咨詢后，全國(guó)人大常務(wù)委員會(huì)法制工作委員會(huì)反饋的法工辦復(fù)[2016]1號(hào)《關(guān)于證券法第四十七條第一款理解問題的答復(fù)意見》則采用了“一端說”標(biāo)準(zhǔn)，即：
當(dāng)事人在買入上市公司股票時(shí)不是“上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員”，在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出時(shí)具備上述身份的，或者當(dāng)事人因買入上市公司股票才成為“持有上市公司股份百分之五以上的股東”，其后又在六個(gè)月內(nèi)賣出該上市公司股票的，均應(yīng)當(dāng)適用證券法第四十七條第一款（即現(xiàn)行有效的《證券法》第四十四條）的規(guī)定。
《關(guān)于證券法第四十七條第一款理解問題的答復(fù)意見》
短線交易新規(guī)第四條規(guī)定如下：
特定身份投資者買入特定證券后六個(gè)月內(nèi)賣出的，或者賣出后六個(gè)月內(nèi)買入的，應(yīng)當(dāng)遵守關(guān)于特定短線交易行為的規(guī)定。投資者買入時(shí)不具備特定身份，但賣出時(shí)具備的，應(yīng)當(dāng)遵守關(guān)于特定短線交易行為的規(guī)定。
《關(guān)于完善特定短線交易監(jiān)管的若干規(guī)定（征求意見稿）》第四條
據(jù)此，對(duì)于買入賣出時(shí)均具備大股東、董監(jiān)高身份和買入時(shí)不具備但賣出時(shí)具備的，均需遵守特定短線交易制度，即短線交易新規(guī)明確了采用“一端說”標(biāo)準(zhǔn)。
需注意的是，法工辦復(fù)[2016]1號(hào)文和短線交易新規(guī)均只明確買入時(shí)不具備特定身份，但賣出時(shí)具備的情形適用短線交易規(guī)則，未明確反向場(chǎng)景（買入時(shí)具備特定身份，但賣出時(shí)不具備的）是否適用。盡管如此，考慮到法工辦復(fù)[2016]1號(hào)文前述結(jié)論意見的論述邏輯是《證券法》“并沒有作出只有在當(dāng)事人具備上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東身份后，在六個(gè)月內(nèi)買賣本公司股票的行為才適用本條規(guī)定的限制”，所以買入時(shí)不具備特定身份，但賣出時(shí)具備的適用短線交易規(guī)則，該邏輯一樣可以適用于反向場(chǎng)景，因此建議實(shí)踐中對(duì)于反向場(chǎng)景謹(jǐn)慎處理。
2. 買賣行為和具體時(shí)點(diǎn)的界定
(1) “買入”和“賣出”的界定
《證券法》未對(duì)何為短線交易規(guī)則項(xiàng)下的買賣行為進(jìn)行界定，而投資者增減持證券的方式非常多，因此在具體判斷某種特定增減持證券行為是否屬于短線交易規(guī)則項(xiàng)下的買賣行為時(shí)可能會(huì)出現(xiàn)分歧。以股票為例，除了競(jìng)價(jià)交易、大宗交易這種在證券交易場(chǎng)所的證券交易外，還包括協(xié)議轉(zhuǎn)讓（含行政劃撥）、法人終止、繼承、離婚財(cái)產(chǎn)分割等非交易過戶情形。
深圳證券交易所于2020年3月1日在官網(wǎng)問答（http://investor.szse.cn/index/update/t20170502_538510.html）中回復(fù)：《證券法》第四十四條所稱“買入”和“賣出”，并不局限于通過證券交易所的證券交易，協(xié)議轉(zhuǎn)讓、股權(quán)激勵(lì)行權(quán)等其他方式也可能被視為“買入”和“賣出”行為。
該問答在一定程度上確認(rèn)了除通過證券交易所的證券交易外的其他方式也可能被納入短線交易規(guī)制范疇，但未進(jìn)行更具體的界定。特定短線交易制度的實(shí)質(zhì)是用事前手段嚇阻大股東和董監(jiān)高等特定投資者內(nèi)幕交易行為，保護(hù)中小投資者利益，但有些增減持證券行為（如繼承）明顯與此無關(guān)。如果不作任何區(qū)分，一刀切地將所有增減持證券行為均視為短線交易規(guī)則項(xiàng)下的買賣行為，顯然認(rèn)定過于嚴(yán)苛。
短線交易新規(guī)第五條規(guī)定如下：買入、賣出行為，是指特定身份投資者支付對(duì)價(jià)，導(dǎo)致特定證券數(shù)量增減的行為。（）
《關(guān)于完善特定短線交易監(jiān)管的若干規(guī)定（征求意見稿）》第五條
據(jù)此，短線交易新規(guī)將買賣行為限定為支付對(duì)價(jià)導(dǎo)致特定證券數(shù)量增減的情形，為將來具體判斷特定增減持證券行為是否屬于短線交易規(guī)則項(xiàng)下的買賣行為提供了更加明確的依據(jù)。
(2) 買賣時(shí)點(diǎn)的界定
短線交易新規(guī)第五條進(jìn)一步列舉了幾種典型買賣行為的時(shí)點(diǎn)，具體如下：
- 競(jìng)價(jià)交易和大宗交易：以證券交易場(chǎng)所規(guī)定的成交時(shí)間作為買入賣出時(shí)點(diǎn)
- 協(xié)議轉(zhuǎn)讓：以交易場(chǎng)所股份轉(zhuǎn)讓確認(rèn)意見書的日期作為買入賣出時(shí)點(diǎn)，協(xié)議雙方對(duì)交易價(jià)格確定的基準(zhǔn)日另有約定的，以最終交易價(jià)格定價(jià)基準(zhǔn)日作為買入賣出時(shí)點(diǎn)。若買入特定證券后成為百分之五以上股份股東的，以買入證券的過戶登記日作為買入時(shí)點(diǎn)
- 通過司法拍賣方式買入：以人民法院拍賣結(jié)果裁定的日期作為買入時(shí)點(diǎn)
- 其他方式：根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行認(rèn)定
需要注意的是，深圳證券交易所2014年10月13日的官網(wǎng)問答（http://investor.szse.cn/knowledge/company/disclosure/t20141013_538574.html）規(guī)定：相關(guān)人員在買入后6個(gè)月內(nèi)不得賣出，或在賣出后6個(gè)月內(nèi)不得買入，均以該人員買賣股份的實(shí)際成交日或股份過戶到賬日為準(zhǔn)。
深圳證券交易所2014年10月13日的官網(wǎng)問答：本次短線交易新規(guī)對(duì)于協(xié)議轉(zhuǎn)讓和司法拍賣方式買入有著不同的認(rèn)定口徑，并非一定以實(shí)際成交日或股份過戶到賬日為準(zhǔn)。
(3) 豁免情形
對(duì)于市場(chǎng)上出現(xiàn)的一些特殊情形（如可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)股/可交換公司債券換股、股權(quán)激勵(lì)限制性股票的授予或登記/股票期權(quán)行權(quán)），由于缺乏依據(jù)認(rèn)定可以豁免短線交易限制，實(shí)操中投資者往往只能一概謹(jǐn)慎處理。本次短線交易新規(guī)明確列舉了如下行為導(dǎo)致特定證券數(shù)量增減的不視為短線交易：
- 優(yōu)先股轉(zhuǎn)股
- 可交換公司債券換股、贖回及回售
- 可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)股、贖回及回售
- 認(rèn)購、申購、贖回交易型開放式指數(shù)基金（ETF）
- 按照《轉(zhuǎn)融通業(yè)務(wù)監(jiān)督管理試行辦法》開展轉(zhuǎn)融通業(yè)務(wù)，出借和歸還股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券
- 司法強(qiáng)制執(zhí)行、繼承、贈(zèng)與等非交易行為
- 根據(jù)國(guó)有股份管理部門決定，無償劃轉(zhuǎn)國(guó)有股份的
- 參與新三板掛牌公司定向發(fā)行股票的
- 上市公司、新三板掛牌公司股權(quán)激勵(lì)限制性股票授予、登記或者股票期權(quán)行權(quán)的
- 證券公司購入包銷售后剩余股票的
- 證券公司按照法律法規(guī)等要求，依法合規(guī)開展股票做市業(yè)務(wù)，履行做市報(bào)價(jià)義務(wù)的相關(guān)交易行為
- 中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形
對(duì)于未明確列舉在前述豁免規(guī)則中的特殊情形（即便形式上未支付對(duì)價(jià)），實(shí)踐中在具體判斷時(shí)建議原則上持謹(jǐn)慎態(tài)度。以大股東分立過戶股票為例，分立分為解散/新設(shè)分立（即原股東解散注銷）和存續(xù)分立（即分立后原股東存續(xù)）兩種情形。在解散分立/新設(shè)分立的情形下，原股東解散注銷，新設(shè)主體按照法人終止的非過戶交易方式取得股票，形式上未支付對(duì)價(jià)，但短線交易新規(guī)豁免規(guī)則規(guī)定的“司法強(qiáng)制執(zhí)行、繼承、贈(zèng)與等非交易行為”并未明確列舉非交易過戶的其他情形（包括法人終止、離婚財(cái)產(chǎn)分割等），不排除監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)為該等情形有主動(dòng)操作空間、故暫未明確列舉的可能性，因此在監(jiān)管機(jī)構(gòu)未進(jìn)一步明確的情況下，建議實(shí)操中碰到此種情形時(shí)謹(jǐn)慎處理；在存續(xù)分立的情況下，原股東和新設(shè)主體需要按照協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式履行交易所合規(guī)確認(rèn)程序，而交易所協(xié)議轉(zhuǎn)讓規(guī)則規(guī)定了協(xié)議轉(zhuǎn)讓的價(jià)格下限（即受讓方需支付對(duì)價(jià)），形式上已符合短線交易新規(guī)界定的“特定身份投資者支付對(duì)價(jià)，導(dǎo)致特定證券數(shù)量增減的行為”，故理解應(yīng)當(dāng)適用短線交易規(guī)則。
3. 確定不跨品種計(jì)算
短線交易的適用范圍包括股票及其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，但《證券法》未明確不同品種證券之間的反向交易是否適用短線交易，實(shí)操中投資者往往只能從嚴(yán)把握。以可轉(zhuǎn)換公司債券為例，實(shí)操中不少上市公司（如貴州燃?xì)猓?00903）、元力股份（300174）、隆華科技（300263））的大股東在上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券項(xiàng)目中主動(dòng)承諾不會(huì)進(jìn)行可轉(zhuǎn)換公司債券和股票六個(gè)月內(nèi)的反向交易。
短線交易新規(guī)第七條規(guī)定如下：特定身份投資者涉及特定短線交易行為的，應(yīng)按照股票、存托憑證、可交換公司債券、可轉(zhuǎn)換公司債券等證券品種持有數(shù)量分別予以認(rèn)定。
《關(guān)于完善特定短線交易監(jiān)管的若干規(guī)定（征求意見稿）》第七條
據(jù)此，不同證券品種之間的反向交易不用再受限于短線交易規(guī)則。
4. 明確外資適用標(biāo)準(zhǔn)
對(duì)于涉及境外投資者的短線交易問題，本次短線交易新規(guī)明確對(duì)境內(nèi)外投資者總體上一視同仁，同時(shí)在依法合規(guī)的前提下給予外資適當(dāng)優(yōu)惠政策，具體要點(diǎn)如下：
- 境外投資者涉及特定短線交易行為的，同一法律主體的投資者應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其通過合格境外機(jī)構(gòu)投資者、人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者，A股上市公司的外國(guó)戰(zhàn)略投資者，以及內(nèi)地與香港股票市場(chǎng)交易互聯(lián)互通機(jī)制持有的境內(nèi)上市公司或者新三板掛牌公司的特定證券數(shù)量
- 符合特定要求的境外公募基金管理機(jī)構(gòu)，可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)按產(chǎn)品計(jì)算持有特定證券數(shù)量
- 豁免滬深港通機(jī)制下香港中央結(jié)算公司適用特定短線交易制度，保障滬深港通正常運(yùn)行
除前述內(nèi)容外，短線交易新規(guī)還有其他一些亮點(diǎn)，包括(i)明確自然人、境內(nèi)法人及非法人組織的合并計(jì)算原則；(ii)明確社保基金、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金、年金基金、公募基金、集合私募資管產(chǎn)品、符合條件的私募證券投資基金可按產(chǎn)品（或組合）適用特定短線交易制度，支持專業(yè)機(jī)構(gòu)投資者發(fā)展；(iii)進(jìn)一步完善監(jiān)管管理措施等，此處不再展開分析。
實(shí)踐中有關(guān)短線交易的分析可能涉及各種復(fù)雜的情形，短線交易新規(guī)沒有也不太可能做到面面俱到，但總體來說本次短線交易新規(guī)對(duì)諸多模糊地帶進(jìn)行了詳細(xì)、清晰的規(guī)定，能夠在很大程度上解決長(zhǎng)期以來給投資者帶來的困擾，有助于投資者準(zhǔn)確判斷和避免短線交易行為，從而有效減少不必要的市場(chǎng)成本。
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