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2020年伊始，在旅游行業(yè)躊躇滿志準備迎接春節(jié)游檔期時，突如其來的新冠疫情使整個行業(yè)遭受停擺重創(chuàng)。隨著國內(nèi)疫情的逐步緩和及清明、五一小長假的來臨，國內(nèi)旅游市場呈現(xiàn)逐步回暖的態(tài)勢，但受國內(nèi)防疫警報尚未解除、國外疫情持續(xù)蔓延等因素的影響，行業(yè)的全面復蘇仍需待時日。在此過程中，旅游行業(yè)預計也將經(jīng)歷一輪關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)的洗牌。
近年來，筆者為旅游行業(yè)一系列具有代表性的收購交易提供了全程法律服務，涉及旅行社、游輪、航空、酒店等諸多細分領域。我們將基于相關(guān)實務經(jīng)驗，與讀者分享旅游行業(yè)并購交易的法律關(guān)注要點，以期為后續(xù)的行業(yè)整合與復蘇提供相關(guān)參考。
本文將對旅行社并購中的重要法律問題進行總結(jié)分析。
一、經(jīng)營范圍
根據(jù)《旅行社條例》，旅行社是指從事招徠、組織、接待旅游者等活動，為旅游者提供相關(guān)旅游服務，開展國內(nèi)旅游業(yè)務、入境旅游業(yè)務或者出境旅游業(yè)務的企業(yè)法人。
基于此，旅游業(yè)務的類型主要分為國內(nèi)旅游、入境旅游、出境旅游三類，不同業(yè)務類型決定了旅行社應當取得的資質(zhì)及需要達到的經(jīng)營條件。因此，對旅行社開展收購法律盡職調(diào)查的基本前提是確定其從事的旅游業(yè)務類型，上述三類旅游業(yè)務的具體含義如下：
旅行社從事的旅游業(yè)務類型直接體現(xiàn)于營業(yè)執(zhí)照記載的經(jīng)營范圍以及旅行社業(yè)務經(jīng)營許可證記載的許可經(jīng)營業(yè)務。除此之外，盡職調(diào)查過程中還需核查其業(yè)務合同、宣傳資料、公司制度、訴訟/仲裁糾紛中是否存在超越許可經(jīng)營范圍的情形，作為交叉印證的手段。
二、設立及變更
1. 設立
根據(jù)《旅游法》《旅行社條例》《旅行社條例實施細則》的相關(guān)規(guī)定，設立旅行社應當滿足相關(guān)基本條件，同時，根據(jù)開展的業(yè)務類型，需要滿足相應的特殊條件，主要如下：
旅行社設立過程中，符合設立條件的，由旅游主管部門向申請者頒發(fā)旅行社業(yè)務經(jīng)營許可證，因此，法律盡職調(diào)查過程中，首要核查旅行社的業(yè)務經(jīng)營許可證以確定其經(jīng)營資質(zhì)。除靜態(tài)的證照以外，旅行社在經(jīng)營過程中可能面臨證照變更、吊銷、注銷等動態(tài)變化，而該變化在紙質(zhì)證照上可能無法及時反映，因此，收購過程中需注意，同步通過網(wǎng)絡檢索核查是否存在前述情況。部分地區(qū)旅游主管部門或工商部門網(wǎng)站會對該項業(yè)務經(jīng)營許可證進行公示，律師可登陸前述網(wǎng)站核查證照的有效性。
2. 變更
根據(jù)《旅行社條例》的規(guī)定，旅行社變更名稱、經(jīng)營場所、法定代表人等登記事項或者終止經(jīng)營的，應在相應的工商變更登記完成之日起10個工作日內(nèi)，向原許可的旅游行政管理部門備案，換領或者交回旅行社業(yè)務經(jīng)營許可證。據(jù)此，盡職調(diào)查過程中應對證照記載內(nèi)容與實際情況是否相符進行核查，如存在未及時備案/換證的情況，應要求旅行社盡快補辦相關(guān)手續(xù)，以免受到處罰。
三、分支機構(gòu)
1. 規(guī)范要求
為盡可能獲取客源、便利客戶辦理相關(guān)手續(xù)等，鋪設線下分支機構(gòu)這一傳統(tǒng)方式始終是旅行社開展經(jīng)營的重要手段。旅行社的分支機構(gòu)主要包括分社和服務網(wǎng)點兩類，其在地域、經(jīng)營范圍、名稱、責任承擔等方面的主要異同如下：
2. 掛靠經(jīng)營的相關(guān)問題
如上所述，分社及服務網(wǎng)點本身不具有法人資格，其經(jīng)營行為的責任及后果均由設立社承擔。基于此，從規(guī)范旅游市場秩序、保障消費者權(quán)益的角度出發(fā)，相關(guān)規(guī)范要求設立社對分支機構(gòu)加強管理，應當在財務、人員及業(yè)務上對分支機構(gòu)進行統(tǒng)一規(guī)范。
承包/掛靠經(jīng)營是實踐中與分支機構(gòu)相關(guān)的常見問題，即旅行社與合作方（通常是個人）簽署合作協(xié)議，將某個服務網(wǎng)點或分社交由合作方經(jīng)營。旅行社提供品牌、經(jīng)營資質(zhì)及旅游產(chǎn)品，合作方則以旅行社的名義開展業(yè)務。合作方通常獨立經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧，并按照約定向旅行社繳納相關(guān)費用及收益。此類合作中，部分旅行社對合作方的經(jīng)營、財務及人員施以一定程度的管理，部分合作方在經(jīng)營管理上則基本不受旅行社控制。
從合規(guī)經(jīng)營的角度看，旅行社業(yè)務經(jīng)營資質(zhì)系一項行政許可，根據(jù)《旅游法》《旅行社條例實施細則》等相關(guān)規(guī)定，旅行社通過協(xié)議約定，使不具備相應資質(zhì)和條件的主體以旅行社的名義對外開展業(yè)務并從中獲利，可能被認定為構(gòu)成轉(zhuǎn)讓、出租或者出借旅行社業(yè)務經(jīng)營許可證，導致旅行社面臨被責令停業(yè)整頓、吊銷旅行社業(yè)務經(jīng)營許可證等風險。
從品牌經(jīng)營的角度看，承包/掛靠的分支機構(gòu)以旅行社的名義開展經(jīng)營卻往往不受旅行社的嚴格管理，人員素質(zhì)、服務質(zhì)量良莠不齊，一旦經(jīng)營不善，容易導致旅行社的品牌聲譽受損，不利于旅行社的品牌維護及長期經(jīng)營。
從責任承擔的角度看，盡管旅行社常常與合作方約定，因合作方經(jīng)營產(chǎn)生的責任由合作方自行承擔，但該約定不能對抗旅游消費者的權(quán)利主張，一旦出現(xiàn)糾紛，旅行社難逃其責，只能通過事后向合作方追責的方式彌補損失，糾紛處理成本顯著提高。
據(jù)我們了解，盡管存在上述風險，實踐中，基于經(jīng)營需要，旅行社依然普遍采取上述掛靠經(jīng)營的模式。因此，律師協(xié)助客戶進行旅行社收購的過程中：
首先，要詳細梳理合作相關(guān)協(xié)議約定的經(jīng)營模式，重點關(guān)注旅行社對分支機構(gòu)人員、財務、業(yè)務的管理方式，雙方對糾紛的處理方式，以及費用及收益的結(jié)算安排，并基于此充分披露相關(guān)風險；
其次，如果基于實際情況需要保留此類經(jīng)營模式，則在設計交易結(jié)構(gòu)、草擬協(xié)議的過程中，應要求就合作模式中對旅行社不利的安排進行調(diào)整，包括但不限于制定/完善相關(guān)風險控制制度、管理掛靠分支機構(gòu)的公章及財務設備、重新簽署合作協(xié)議等，同時，可考慮設置相應的增信措施或承諾安排，要求交易相關(guān)方就此類經(jīng)營可能產(chǎn)生的風險進行兜底，以保障收購方的利益。
四、質(zhì)量保證金
質(zhì)量保證金是旅行社行業(yè)的一項重要制度，該制度要求旅行社取得經(jīng)營許可證后，根據(jù)其經(jīng)營的業(yè)務類型、分支機構(gòu)數(shù)量，向旅游主管部門指定的銀行存入相應金額的質(zhì)量保證金或提交相應金額的銀行擔保，用于旅游者權(quán)益損害賠償，以及墊付旅游者人身安全遇有危險時緊急救助的費用。相關(guān)規(guī)范對質(zhì)量保證金的主要要求如下：
律師在法律盡職調(diào)查的過程中，主要通過質(zhì)量保證金存款協(xié)議、繳款財務憑證、銀行保函等資料核查保證金的繳存情況。如旅行社的繳存金額低于規(guī)定的標準，則應重點核查旅行社是否具備法定的降低繳存金額的情形，主管部門是否就此出臺了特殊的減免政策[i]、是否出具了相關(guān)憑證及公告，并通過網(wǎng)絡檢索查看旅行社近期是否存在侵害旅游者合法權(quán)益、發(fā)生旅游者人身安全事故等需要使用/補足保證金的情形。
五、旅行社責任險
根據(jù)《旅行社條例》等相關(guān)規(guī)定，旅行社應當投保旅行社責任險，這一險種以旅行社因其組織的旅游活動對旅游者和受其委派并為旅游者提供服務的導游或者領隊人員依法應當承擔的賠償責任為保險標的。責任限額可以根據(jù)旅行社業(yè)務經(jīng)營范圍、經(jīng)營規(guī)模、風險管控能力、當?shù)亟?jīng)濟社會發(fā)展水平和旅行社自身需要，由旅行社與保險公司協(xié)商確定，但每人人身傷亡責任限額不得低于20萬元。
法律盡職調(diào)查過程中，應通過核查旅行社持有的保單，關(guān)注相關(guān)保險是否仍在保險期間內(nèi)、責任限額是否達到規(guī)范要求的最低標準、被保險人是否包含了旅行社下屬的各分支機構(gòu)等。
六、競業(yè)限制
旅行社是一個高度依賴“人”的服務行業(yè)，其核心員工掌握著大量的業(yè)務資源。因此在收購交易中，除經(jīng)營資質(zhì)外，人員狀況尤其是核心員工情況通常也是收購方關(guān)注的重點之一。
收購交易前后往往也是目標公司人員流動的高峰期，為避免核心員工流失對旅行社經(jīng)營產(chǎn)生不利影響，在盡職調(diào)查的過程中，應充分關(guān)注旅行社是否與其核心員工簽署了競業(yè)禁止協(xié)議、核心員工勞動合同剩余期限，如有必要，可將延長勞動合同期限、簽署競業(yè)限制協(xié)議作為相應的交易條件。同時，如原股東同為旅行社的核心員工，可考慮要求原股東承諾相應的最短服務期限，并將違反該項承諾作為觸發(fā)回購及其他違約責任的情形之一。
以上是我們結(jié)合法律實務經(jīng)驗，對旅行社收購交易中常規(guī)關(guān)注事項的梳理，實踐中，投資人往往基于不同的商業(yè)目的、政策環(huán)境、企業(yè)實際情況等因素確定不同的關(guān)注重點，無法在一文中面面俱到，由此，也期待在未來與讀者的交流中，就具體的問題進行更加深入、全面的探討及溝通。
[i] 例如，為緩解新冠疫情對旅游行業(yè)的影響，今年2月，文化和旅游部決定向旅行社暫退部分旅游服務質(zhì)量保證金，暫退的范圍為全國已依法繳納保證金、領取業(yè)務經(jīng)營許可證的旅行社，暫退標準是現(xiàn)有繳納額的80%。
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