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【案情簡介】

由上海融孚律師事務所擔任專項計劃法律顧問的資產證券化（ABS）項目“2016遠東六期資產支持專項計劃”于2016年12月27日成功設立，計劃管理人為華泰證券資產管理有限公司，原始權益人及資產服務機構為遠東國際租賃有限公司及遠東宏信（天津）融資租賃有限公司，推廣機構為華泰證券股份有限公司、安信證券股份有限公司、國海證券股份有限公司和光大證券股份有限公司，華泰聯合證券有限責任公司擔任財務顧問，并由上海新世紀資信評估投資服務有限公司提供評級服務。

2016遠東六期的基礎資產為原始權益人依據融資租賃合同對承租人享有的租金請求權利及其附屬擔保權益，該期產品是遠東租賃所有發行的資產證券化產品中規模最大的一期。2016遠東六期發行總規模39.2億元，16遠東6A評級AAA，優先級資產支持證券可通過上海證券交易所的固定收益證券綜合電子平臺進行轉讓，并采用了保證金、超額利差及內部信用觸發機制等內部增信措施來降低投資風險。

【爭議焦點】

基礎資產的真實性、合法性、權利歸屬及其負擔情況、特定化、完整化；原始權益人對入池融資租賃合同債權的轉讓在原始權益人和計劃管理人之間是否發生法律效力，在發生權利完善事件的情形下，債權轉讓是否對承租人發生法律效力；基礎資產與原始權益人、計劃管理人、托管人及其他業務參與人的風險如何實現有效隔離；

【律師代理思路】

一、基礎資產的真實性、合法性、權利歸屬及其負擔情況、特定化、完整化；

根據本項目《計劃說明書》、《資產買賣協議》的約定，遠東租賃及遠東宏信(天津)為專項計劃原始權益人，基礎資產清單中列舉了本次基礎資產涉及的共計92個項目編號。經辦律師對上述基礎資產清單相關的基礎資產文件(包括上述92個項目編號項下相關的融資租賃合同、《所有權轉讓協議》/《委托購買協議》及對應的擔保合同(如有〉、保險合同(如有))進行了核查。經查驗確認，原始權益人取得租賃物件所有權及對承租人的租金請求權。

經辦律師于2016年10月核查被執行人信息查詢系統中“全國法院失信被執行人名單信息公布與查詢系統”，確認項目基礎資產涉及的承租人均未被列入被執行人名單。

本項目會計師事務所在基礎資產中抽取了15個項目作為“抽樣資產”，項目律師對上述放款憑證進行了核對。經查驗，抽樣資產中，根據遠東租賃、遠東宏信（天津）提供的放款憑證（銀行電子回單（執）、電子銀行承兌匯票、存款明細信息、遠東租賃業務系統資金付款明細截圖），抽樣資產放款憑證金額與協議價款一致，遠東租賃、遠東宏信（天津）已經履行并遵守了上述抽樣資產所對應的融資租賃合同。

本項目基礎資產中相關文件簽訂最早的時間為2014年2月17日。經辦律師分別對原始權益人自2014年2月17日之后設立的相關應收賬款質押和轉讓登記進行查詢，未發現基礎資產已被轉讓或質押的情況，對于信息不清楚無法識別的，原始權益人已分別出具承諾函，確認基礎資產不存在抵押、質押等權利負擔或權利限制。

經經辦律師核查，基礎資產不屬于《中國證券投資基金業協會關于發布《資產支持專項計劃備案管理辦法》及配套規則的通知》（中基協函[2014]459號）中附件《資產證券化基礎資產負面清單》規定的情形。

二、基礎資產的轉讓；

經經辦律師核查，根據項目《資產買賣協議》，在專項計劃成功設立后，且買方按照《資產買賣協議》約定向賣方支付了相應的全部基礎資產購買價款之日，賣方將自基準日起對于基礎資產現時的和未來的、現實的和或有的全部所有權和相關權益，全部轉讓給買方。

根據計劃管理人和原始權益人同意并承諾，在發生權利完善事件的情況下按照約定的權利完善通知格式，向相關方發出權利完善通知，將租賃物件、基礎資產轉讓的情況通知相關各方。

同時，經確認融資租賃合同約定“甲方（出租人）有權將其在本合同項下的權益全部或部分轉讓或質押給有關第三方，但甲方（出租方）應保證乙方（承租人）在本合同項下的權益不受合同權利轉讓的影響”，并未有當事人約定債權不得轉讓的條款，不存在《合同法》第七十九條債權轉讓除外情形。

三、風險隔離；

根據項目《資產買賣協議》及《計劃說明書》等相關文件，在專項計劃設立日，原始權益人將自基準日起到基礎資產到期日基礎資產的全部所有權和相關權益均轉讓給計劃管理人。原始權益人將其合法擁有的、債權性的基礎資產轉移給代表專項計劃的計劃管理人，原始權益人對基礎資產不再享有任何權利。該等權利即作為專項計劃的財產，可以與原始權益人的自有財產相分離。在原始權益人破產的情況下，不會被視為原始權益人的破產財產，從而實現破產隔離。

通過項目相關文件約定，計劃管理人設立單獨的募集資金專用賬戶，專門用于接收、存放發行期內認購人交付的認購資金。發行期內，任何人不得動用該賬戶內的認購資金。募集資金專用賬戶內的資金為計劃管理人的表外資產，與計劃管理人自由資產、其他客戶的管理資產相互獨立。

通過項目相關文件約定，托管人應當為專項計劃開設專項計劃賬戶，對專項計劃資產實行分賬管理，托管人所托管的存于專項計劃賬戶的資產為獨立于托管人之外的資產，與其自有資產及其管理的其他資產嚴格分開。

根據項目《計劃說明書》等相關文件，計劃管理人將在《資產管理年度報告》中披露其自有資金或其管理的資產管理計劃、其他客戶資產、證券投資基金等認購資產支持證券的情況。

【案件結果概述】

經經辦律師核查認定，專項計劃的基礎資產是原始權益人真實、合法、有效持有的可特定化的融資租賃債權，符合法律法規規定，基礎資產權屬明確，權利完整；基礎資產不存在抵押、質押等擔保權利負擔或其他權利負擔，且不屬于中國基金業協會頒布的《負面清單》中的負面清單范圍。

專項計劃文件已就基礎資產的轉讓程序進行了明確約定，專項計劃一經生效，原始權益人對入池融資租賃合同債權的轉讓即在原始權益人和計劃管理人之間發生法律效力。如發生權利完善事件，則在權利完善通知將債權轉讓事實通知承租人后，該等債權轉讓即對該承租人發生法律效力。

根據專項計劃文件的約定，計劃管理人、資產服務機構和托管人已通過設立專項計劃賬戶、單獨記賬、獨立核算、分賬管理、健全風控制度、完善信息披露等措施，使基礎資產與原始權益人、計劃管理人、托管人及其他業務參與人的風險得到有效隔離。

該專項計劃于2016年12月27日成功設立。

【案例評析】

2016年，我國資產證券化市場呈現快速發展、創新迭出的繁榮態勢。根據中債登數據，全國共發行資產證券化產品8420.51億元，同比增長37.32%；市場存量為11977.68億元，同比增長52.66%。2014年以來，企業資產支持證券迅猛增長，在洶涌的發展浪潮中，融資租賃公司無疑成為其中最主要的受益者之一。正式因為融資租賃在資產證券化業務中占據重要位置，我們有必要對租賃資產的ABS進行更為深度的研究。

經數據顯示，自資產證券化備案制以來，融資租賃ABS發行總量已達2078億元，占新發行企業ABS發行總額比重為20%，發行總額位列第一，其次為小額貸款和應收賬款ABS發行規模。

資產證券化業務改變了整個租賃行業的經營業態。在負債端，ABS成為一個穩定并且有效率的融資來源。對于部分融資租賃公司而言，ABS資金相比傳統銀行授信已經占據更為重要的位置。在資產端，資產證券化對于融資租賃業務端的影響主要表現在對于很多租賃公司的業務人員來講，判斷某個項目是能做的標準之一是該項目是否能通過ABS轉出。在公司風控水平要求下對分散度更加重視，甚至部分租賃公司在業務部門中也給予發行ABS的授權。在運營端，資產證券化業務是租賃公司在杠桿受限的情況下大大提高資產周轉率，將形成的租賃資產迅速通過ABS轉出，騰挪資金額度，進行新的項目投放，使得租賃公司快速壯大。

遠東六期資產支持專項計劃的原始權益人及資產服務機構為遠東國際租賃有限公司及遠東宏信（天津）融資租賃有限公司，均為目前發行企業ABS排名前十位的融資租賃公司。其中，遠東租賃是目前交易所市場最大的租賃租金ABS發起人。2016遠東六期資產支持專項計劃由上海融孚律師事務所擔任專項計劃法律顧問，基礎資產為原始權益人根據融資租賃合同對于承租人享有的租金請求權利及其附屬擔保權益。本期產品是遠東租賃所有發行的資產證券化產品中規模最大的一期，總發行規模39.2億元。該項目在融資租賃ABS領域具有代表性，并榮獲CSF資產證券化論壇“2016企業資產證券化年度獎——杰出交易獎”，對同類型資產的其他項目具有借鑒參考意義。

【結語與建議】