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（2008年12月27日市律協(xié)業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會討論通過）
第一章 總則
第一條 為了保障律師依法履行職責(zé)，規(guī)范律師辦理行政訴訟業(yè)務(wù)及行政非訴執(zhí)行業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)行為，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國行政復(fù)議法實施條例》及其他相關(guān)的規(guī)定，上海市律師協(xié)會特下發(fā)本操作指引。
第二條 本指引是上海市律師協(xié)會制訂，其目的系為向律師提供辦理行政復(fù)議案件方面的借鑒、經(jīng)驗，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，供律師在實際業(yè)務(wù)中參考。
第三條 律師代理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)堅持以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則，勤勉盡責(zé)，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，不受行政機(jī)關(guān)、其他組織和個人的干涉，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益和法律的正確實施。
第四條 律師代理行政復(fù)議案件，依據(jù)當(dāng)事人的委托，在被委托的權(quán)限內(nèi)依法履行代理職責(zé)，不得損害委托人的合法權(quán)益。
第五條 律師代理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)保守國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密、個人隱私。按有關(guān)規(guī)定須向主管司法行政機(jī)關(guān)通報案情及已失密或已解密時除外。律師將代理的案件在撰寫專業(yè)文章中引用時，需要公開當(dāng)事人的商業(yè)秘密或者個人隱私內(nèi)容的，須事先征得當(dāng)事人的書面同意。
第二章 接受委托
第六條
律師可以接受委托，擔(dān)任行政復(fù)議案件的代理人。
第七條
律師承辦行政案件，由律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂書面委托合同，明確委托代理事項。律師不得私自接受委托。
第八條
律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)指派執(zhí)業(yè)律師承辦案件，不得指派無執(zhí)業(yè)資格的人員承辦，也不得指派實習(xí)律師單獨承辦案件。
第九條
律師事務(wù)所接受委托后，承辦律師無正當(dāng)理由，不得拒絕代理。但承辦律師發(fā)現(xiàn)委托事項違法，委托人隱瞞事實，或者委托人提出不合理要求，致使律師無法正常履行代理職責(zé)的除外。
第十條
承辦律師發(fā)生變更時，應(yīng)當(dāng)及時告知委托人，委托人同意變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更委托手續(xù)。
第十一條
未經(jīng)委托人書面同意，律師事務(wù)所不得將案件轉(zhuǎn)委托給他所。
第十二條
律師應(yīng)當(dāng)在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)。
第三章 受案范圍
第十三條
律師應(yīng)依法審查確定申請的事項是否屬于行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議案件的范圍。有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議：
（一）對行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的；
（二）對行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強(qiáng)制措施決定不服的；
（三）對行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的；
（四）對行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的；
（五）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯合法的經(jīng)營自主權(quán)的；
（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的；
（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務(wù)的；
（八）認(rèn)為符合法定條件，申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請行政機(jī)關(guān)審批、登記有關(guān)事項，行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的；
（九）申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)沒有依法履行的；
（十）申請行政機(jī)關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費，行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)放的；
（十一）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。
第十四條
律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，申請行政復(fù)議，行政復(fù)議機(jī)關(guān)已經(jīng)依法受理的，在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，不得申請行政復(fù)議。
第十五條
律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，依照法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。
第十六條
律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的，可以依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。
第十七條
律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。
第十八條
律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請：
(一
)國務(wù)院部門的規(guī)定；
(二
)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；
(三
)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。
前款所列規(guī)定不含國務(wù)院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。
第四章 行政復(fù)議申請中的律師代理
第十九條
律師應(yīng)當(dāng)依法審查確定行政復(fù)議的申請期限。委托人認(rèn)為政府具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自其知道或應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外。因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。
第二十條 律師應(yīng)當(dāng)依法審查確定行政復(fù)議的申請人和被申請人。
（一）依照《中華人民共和國行政復(fù)議法》申請行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織是申請人。
（二）有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復(fù)議。
（三）有權(quán)申請行政復(fù)議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，其法定代理人可以代為申請行政復(fù)議。
（四）有權(quán)申請行政復(fù)議的法人或者其他組織終止的，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。
（五）同申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議。
（六）公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被申請人。
第二十一條
申請人的代理律師應(yīng)依法協(xié)助申請人審查確定行政復(fù)議機(jī)關(guān)。
（一）對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。
（二）對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議。
（三）對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復(fù)議。
（四）對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。
（五）對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決，國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。
第二十二條 委托人對上述規(guī)定以外的其他行政機(jī)關(guān)、組織的具體行政行為不服的，代理律師可按照下列規(guī)定申請行政復(fù)議：
（一）對縣級以上地方人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的人民政府申請行政復(fù)議；
（二）對政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復(fù)議；
（三）對法律、法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門申請行政復(fù)議；
（四）對兩個或者兩個以上行政機(jī)關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議；
（五）對被撤銷的行政機(jī)關(guān)在撤銷前所作出的具體行政行為不服的，向繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。
有前款所列情形之一的，受托律師應(yīng)告知申請人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級地方人民政府提出行政復(fù)議申請，接受申請的縣級地方人民政府應(yīng)當(dāng)自接到該行政復(fù)議申請之日起七日內(nèi)，轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)，并告知申請人。
第五章 行政復(fù)議受理中的律師代理
第二十三條
申請人的律師應(yīng)代理申請人撰寫、提交行政復(fù)議申請書，協(xié)助申請人調(diào)取、收集、提交相關(guān)證據(jù)材料。
第二十四條 申請人的律師代理提交行政復(fù)議申請書的，代理律師在收到行政復(fù)議機(jī)關(guān)的書面告知后應(yīng)及時將審查結(jié)果及時告知申請人。
第二十五條 法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)的，申請人自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)，可委托律師依法向人民法院提起行政訴訟。
第二十六條 對申請人依法提出的行政復(fù)議申請，行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理的，申請人的代理律師依法可請求行政復(fù)議機(jī)關(guān)的上級行政機(jī)關(guān)責(zé)令該行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理；或請求上級行政機(jī)關(guān)直接受理。
第二十七條
律師應(yīng)告知委托人，在行政復(fù)議期間，具體行政行為不停止執(zhí)行。但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：
(一
)被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；
(二
)行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；
(三
)申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的：
(四
)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。
第六章 行政復(fù)議中的律師代理
第二十八條
被申請人的代理律師應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起
l0日內(nèi)，協(xié)助被申請人向復(fù)議機(jī)關(guān)提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。
第二十九條
行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，律師可以根據(jù)案件需要要求復(fù)議機(jī)關(guān)向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見。
第三十條
申請人的代理律師有權(quán)查閱被申請人提出的書面答復(fù)、做出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的，按本指引第五條辦理。
第三十一條
在行政復(fù)議過程中，被申請人及代理律師不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個人收集證據(jù)。
第三十二條
律師應(yīng)當(dāng)注意，復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議程序中收集和補充的證據(jù)，或者做出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)在復(fù)議程序中未向復(fù)議機(jī)關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院認(rèn)定原具體行政行為合法的依據(jù)。
第三十三條 律師應(yīng)提醒申請人，在行政復(fù)議決定作出前，申請人可以要求撤回行政復(fù)議申請，經(jīng)說明理由，可以撤回；撤回行政復(fù)議申請的，行政復(fù)議終止。
第三十四條 被申請人具體行政行為認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)模浯砺蓭煈?yīng)提請行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出維持原具體行政行為的決定。
第三十五條 被申請人不履行法定職責(zé)的，申請人的代理律師應(yīng)提請行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出責(zé)令其具體行政行為在一定期限內(nèi)履行的決定。
第三十六條 申請人的代理律師認(rèn)為具體行政行為有下列情形之一的，應(yīng)提請行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法并責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：
（一）主要事實不清、證據(jù)不足的；
（二）適用依據(jù)錯誤的；
（三）違反法定程序的；
（四）超越或者濫用職權(quán)的；
（五）具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/span>
行政復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。
第三十七條 被申請人的代理人或者被申請人如不按照第二十九條規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，則將被視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。
第三十八條 申請人的代理律師在申請行政復(fù)議時可以一并提出行政賠償請求，行政復(fù)議機(jī)關(guān)對符合國家賠償法的有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)模跊Q定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法時，應(yīng)當(dāng)同時決定被申請人依法給予賠償。
第三十九條
律師應(yīng)當(dāng)告知委托人所代理案件的行政復(fù)議決定依法是否屬于最終裁決。根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。
第四十條
律師應(yīng)當(dāng)告知委托人所代理案件是否屬于應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議的案件。
第四十一條
對于委托人不服行政復(fù)議決定的，律師可以代理委托人在法定期限內(nèi)向人民法院提起行政訴訟，或依法向國務(wù)院申請裁決，但作為最終裁決的行政復(fù)議決定除外。
第七章 執(zhí)行程序中的律師代理
第四十二條
申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，被申請人的代理律師可以代理被申請人在法定期限內(nèi)向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。
第四十三條 公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)聘請律師代為申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行時，律師應(yīng)當(dāng)審查是否符合以下條件：
（一）具體行政行為依法可以由人民法院執(zhí)行；
（二）具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行內(nèi)容；
（三）申請人是作出該具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織；
（四）被申請人是該具體行政行為所確定的義務(wù)人；
（五）被申請人在具體行政行為確定的期限內(nèi)或者行政機(jī)關(guān)另行指定的期限內(nèi)未履行義務(wù)；
（六）申請人在法定期限內(nèi)提出申請。
律師代理申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行非訴具體行政行為，應(yīng)當(dāng)向申請人所在地的基層人民法院提出；執(zhí)行對象為不動產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)向不動產(chǎn)所在地的基層人民法院提出。
第四十四條 律師代理行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其非訴具體行政行為，應(yīng)當(dāng)提交申請執(zhí)行書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況及其他人民法院認(rèn)為必須提交的材料。
第四十五條 行政機(jī)關(guān)或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前，代理律師可以根據(jù)委托人的要求代其申請人民法院采取財產(chǎn)保全措施。律師應(yīng)當(dāng)告知行政機(jī)關(guān)或具體行政行為確定的權(quán)利人應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。
第八章 附則
第四十六條 律師可以代理行政許可、行政聽證、行政裁決等其他行政法律業(yè)務(wù)。在代理中應(yīng)當(dāng)遵循相應(yīng)的法律、行政法規(guī)和司法解釋。
第四十七條 律師代理行政侵權(quán)賠償案件、行政訴訟案件和代理參加聽證程序活動的，應(yīng)分別按照《國家賠償法》和《行政訴訟法》等相關(guān)規(guī)定，并可以參照本操作指引的相關(guān)內(nèi)容辦理。
第四十八條
本操作指引由上海市律師協(xié)會行政法律研究委員會根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)擬定，僅供律師在實際業(yè)務(wù)中參考與借鑒，并非強(qiáng)制性規(guī)定。
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