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“一帶一路”戰略下 香港仲裁與調解的優勢和角色

2016年第09期    作者:卓元暢 彭禧雯    閱讀 9,879 次

“一帶一路”的其中一項重點是“設施聯通”。在政策的引導下，中國企業大量承包“一帶一路”沿線國家的基礎建設，一些經典的例子包括：中鐵參與俄羅斯的高鐵建設，中核與阿根廷公司合作建設壓水堆核電站等等。根據商務部的統計，2015年我國企業在“一帶一路”相關的60個國家新簽對外承包工程項目合同3987份，合同額926.4億美元。1隨著跨境建設項目由少到多，和建筑相關的爭議必然會大量增加。

需要注意的一點是，建筑爭議非常專業而且復雜，經常會涉及專業的知識，需要專家證人參與。在這樣的特殊背景下，如何有效地利用國際爭議解決機制、保障中國企業的合法利益，是“一帶一路”建設中的重要課題。

 

一、仲裁／調解的必要性

以一個典型的跨境建設項目爭議為例：中國企業和某一沿線國家的國企簽訂合同，標的為在該國建設一個發電站。因對方的過錯導致工期延期，中國企業因此支出了額外的費用，要求對方補償未果，想要提起訴訟。

如果協議里沒有爭議解決條款，那么很有可能中國企業唯一的選擇就是在該國法院提起訴訟（因為建筑工程在當地進行）。可以想象會出現以下情況：

?當地法律制度不完善，不能很好地保障中國企業合法利益

?中國企業完全不熟悉當地的法律制度，不知道該如何起訴

?中國企業的項目負責人需要親自到當地出庭作證

?訴訟程序一般是公開的，建設項目中的很多文件甚至是財務狀況都需要在庭審過程中進行披露

?當地法庭不具備和建筑相關的專業知識，不能有效解決爭議

?中國企業拿到了當地法院的判決，卻發現這個判決難以在境外執行

從以上的例子可以看出，傳統的訴訟無法有效地解決“一帶一路”相關的爭議，尤其是和跨境建設工程相關的爭議，國際仲裁才是主流的爭議解決方式。國際仲裁的優勢包括：

?保密性：除非雙方另有協定，否則仲裁程序的所有信息，包括相關文件、證據、證人、通訊、仲裁庭的命令或裁決以至仲裁程序的存在本身都是保密的

?靈活度：只要不違反強制性規定，仲裁程序可以由雙方協商確定

?執行方便：與法院判決不同，仲裁裁決可根據《紐約公約》在全球一百五十多個國家和地區執行

?中立性、高效率：雙方可以共同選擇一個中立的地點和制度作為解決爭議的途徑，而不需要被動地使用陌生的、低效率的制度

二、香港作為仲裁地的優勢

下一個重要的問題是在什么地方進行仲裁。由于仲裁程序適用仲裁地法，所以仲裁地的選擇對仲裁程序的效率有直接的影響。此外，仲裁地法也決定了雙方當事人可以從當地法院獲得的支持，包括財產保全、證物保全等等。

眾所周知，香港是亞洲最受歡迎的仲裁地之一，有豐富的處理國際仲裁案件的經驗。  根據Global Arbitration Review 的Guide to Regional Arbitration 2016, 香港在仲裁地點上的排名為第一2。這和香港作為仲裁地的明顯優勢密不可分。

首先，香港采用的是《聯合國國際商事仲裁示范法》（UNCITRAL Model Law），這是國際上廣泛使用的仲裁法，也是最為各國投資者和律師熟悉這的制度。香港的法律制度健全，同時普通法在國際社會有很大的認受性及很高的聲譽，因此比較容易為雙方接受。

其次，香港律師有良好的雙語能力, 既可以說英語也可以說中文，境外的客戶固然可以說英語，內地的客戶也可以用中文和仲裁中心以及律師溝通。對于內地客戶來說，香港其實是一個很有利的仲裁地。香港和內地關系密切，香港的律師一般比較能理解內地客戶的商業模式和關注事項，從而作出對客戶最有利的判斷。同樣地，在香港的仲裁員也很可能會比較熟悉涉及內地企業的爭議，使得審理過程更順利。根據香港國際仲裁中心（HKIAC）的統計數據，選擇該中心的當事人當中有非常多來自中國內地。3

此外，“一帶一路”建設中會產生大量和跨境建設工程相關的爭議，香港律師在處理這方面的案子很有經驗。實際上，香港有一部分的律師和大律師是專門處理建筑爭議的，他們多半有相關的專業背景，在處理建筑爭議的時候能以專業角度看待問題，不管是在法律分析還是和專家溝通上都會事半功倍。

在爭議解決中最為重要的是執行問題，如果執行裁決有困難，即使在仲裁程序中勝出也會變得毫無意義。一國法院的判決，在沒有互惠約定的情況下，在另一國執行可能會比較困難。但是在香港作出的仲裁裁決，可以根據《紐約公約》在156個地方執行。也就是說，中國企業在香港進行仲裁，不但有了更多的保障，還可以選擇自己比較熟悉的地方啟動執行程序。現在很多大型企業在境外都有分公司，在當地有自己的法務部門，選擇在這樣的地方執行裁決，顯然要比在完全陌生的地方執行方便得多。

三、調解

相對于仲裁，調解比較非正式，不具有對抗性。調解員不會作出裁判，而是幫助各方探討可能的解決方案，希望最終能達成協議。近年流行仲裁和調解結合，也就是，雙方先嘗試調解，如果無法達成協議，再進行仲裁。這樣的好處是能給雙方一個和解的機會，即使不能完全解決問題，也可能能夠縮小爭議范圍，簡化后面的仲裁程序。

仲裁機構一般會同時提供調解服務。以香港國際仲裁中心為例，雙方可以約定，如果發生爭議，先由香港國際仲裁中心進行調解，萬一調解失敗，則于香港國際仲裁中心進行仲裁。

值得一提的是，在調解過程當中，調解員是否能夠了解雙方的立場、和雙方進行良好溝通對調解的成功率有著關鍵的影響。“一帶一路”覆蓋六十多個國家，多個民族和多種不同文化，對此類爭議進行調解需要背景多元、善于溝通的調解員。香港作為國際金融和貿易中心，其法律人才擁有豐富的和不同國家地區的客戶溝通的經驗，了解多國文化，在調解“一帶一路”相關爭議方面具有特殊的優勢。

結語：

“一帶一路”給中國企業以及兩岸四地的企業帶來了無數商機，但是帶來商機的同時也意味著企業會承擔一定的風險，當中包括對方違約的風險。仲裁和調解是無疑是解決爭議的最終手段，亦是中國企業保護自己權益的重要工具，絕對不能忽視。在“一帶一路”的建設中，了解各地仲裁制度、靈活運用臨時措施以及善用兩岸四地法律服務的優勢是中國企業的必修課。

 

 

1.http://www.mofcom.gov.cn/article/ae/ah/diaocd/201601/20160101238681.shtml

2.http://hkiac.org/news/hkiac-achieves-top-rankings-gar-hearing-centres-survey

3.http://www.hkiac.org/zh-hans/about-us/statistics

 

 

卓元暢

畢業于香港大學，獲建筑學學士一級榮譽學位和法學士一級榮譽學位，其后于牛津大學獲得了法學碩士學位。卓大律師于2004年獲得了大律師公會獎學金，是大律師公會最高等級的獎學金。

專業領域主要包括建筑工程、仲裁、公司法和商法等爭議。

 

彭禧雯

曾在匯仲律師事務所北京辦公室及方達律師事務所香港辦公室實習。