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根據(jù)中國信托業(yè)協(xié)會的統(tǒng)計(jì)，截至2014年3季度末，全國68家信托公司管理的信托資產(chǎn)已達(dá)12.95萬億元人民幣。信托業(yè)已成為連接百姓投資需求和社會經(jīng)濟(jì)建設(shè)項(xiàng)目資金需求的重要渠道，對我國以銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)為主的金融體系構(gòu)成了有益且重要的補(bǔ)充。盡管信托業(yè)發(fā)展迅猛，但由于信托制度是英美法下的固有制度，且由于我國的民商事法律制度在改革開放后才逐步得以發(fā)展，我國信托立法時對一些信托基本問題的認(rèn)識可能存在不完整之處，致使我國信托法對一些基本問題的規(guī)定存在不明確之處，或不符合信托的本質(zhì)。例如，信托到底是一個行為，還是一組法律關(guān)系？信托是否應(yīng)該區(qū)分成立與生效？在信托業(yè)已在我國金融體系中占有重要地位的背景下，對這些基本問題的澄清極有必要，將來信托法的修改也應(yīng)對這些基本問題的規(guī)定作出完善。以下，本文擬對信托的成立和生效這個基本問題作簡要探討，以期拋磚引玉。
一、我國信托法的規(guī)定
信托法對于信托的成立和生效并沒有專門的規(guī)定，而是零散地分散到相關(guān)各條的規(guī)定之中，且關(guān)于信托的生效沒有明確直接的規(guī)定，多是間接地體現(xiàn)。相關(guān)規(guī)定主要有：信托法第八條規(guī)定，“設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他書面文件等。采取信托合同形式設(shè)立信托的，信托合同簽訂時，信托成立。采取其他書面形式設(shè)立信托的，受托人承諾信托時，信托成立。”信托法第第十條，“設(shè)立信托，對于信托財(cái)產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記手續(xù)；不補(bǔ)辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！毙磐蟹ǖ谑粭l規(guī)定，“有下列情形之一的，信托無效：（一）信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會公共利益；（二）信托財(cái)產(chǎn)不能確定；（三）委托人以非法財(cái)產(chǎn)或者本法規(guī)定不得設(shè)立信托的財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托；（四）專以訴訟或者討債為目的設(shè)立信托；（五）受益人或者受益人范圍不能確定；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！毙磐蟹ǖ谒氖臈l規(guī)定，“受益人自信托生效之日起享有信托受益權(quán)。信托文件另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?
二、我國學(xué)界和實(shí)務(wù)界的代表性觀點(diǎn)
我國信托法的起草組成員之一周小明教授認(rèn)為，我國信托法區(qū)分了“信托的成立”與“信托的生效”，信托法第八條第三款提出了“信托成立”的概念，第四十四條提出了“信托生效”的概念，信托法本身只對信托的成立時間作了明確的規(guī)定，關(guān)于信托生效的時間并沒有專門的條款直接規(guī)定。如果信托的成立不意味著信托的生效，那信托的成立有什么后果或意義呢？對此，周小明教授認(rèn)為，信托的成立在委托人和受托人之間產(chǎn)生了轉(zhuǎn)移信托財(cái)產(chǎn)和接受信托財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，只有在信托生效后，才能在委托人、受托人和受益人之間產(chǎn)生信托法規(guī)定的信托權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任關(guān)系。周小明教授認(rèn)為，信托的成立僅以委托人和受托人達(dá)成設(shè)立信托的意思表示一致為條件，但信托的生效條件則要復(fù)雜得多，只有在信托當(dāng)事人、信托財(cái)產(chǎn)、信托行為和信托目的的四個方面均符合了法律的生效條件，才能使已經(jīng)成立的信托生效。
在中國信托業(yè)協(xié)會主編的信托業(yè)從業(yè)人員培訓(xùn)教材中，關(guān)于信托的成立與生效的表述，與周小明教授的觀點(diǎn)相同。
三、信托行為和信托關(guān)系應(yīng)重新區(qū)別
信托是否應(yīng)該區(qū)分成立和生效，或者說對于信托而言，是否存在生效的問題。這取決于對信托本身的理解：信托到底是什么。
1985年在荷蘭召開的國際會議通過的《關(guān)于信托的承認(rèn)及其法律適用的國際公約》（以下簡稱“信托國際公約”）給出信托的定義為：為本法目的，信托是指一個人即委托人在生前或者死亡時創(chuàng)設(shè)的一種法律關(guān)系，委托人為受益人的利益或者為某個特定目的，將其財(cái)產(chǎn)置于受托人的控制之下。信托具有如下特征：（1）信托財(cái)產(chǎn)構(gòu)成一個單獨(dú)的基金，并且信托財(cái)產(chǎn)不是受托人自由財(cái)產(chǎn)的一部分；（2）信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)置于受托人的名下，或置于代表受托人的其他人的名下；（3）受托人擁有權(quán)力和職責(zé)，按照信托條款和法律施加于他的特殊義務(wù)，管理、使用或者處分信托財(cái)產(chǎn)……。該定義將信托理解為委托人創(chuàng)設(shè)的一種法律關(guān)系，在這種法律關(guān)系下，信托財(cái)產(chǎn)有其獨(dú)立性，受托人有權(quán)力和職責(zé)按照信托條款和法律的規(guī)定管理、使用、處分信托財(cái)產(chǎn)。
同樣，我國臺灣地區(qū)的“信托法”也將信托理解為一種法律關(guān)系，該法第一條規(guī)定：“稱信托者，謂委托人將財(cái)產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)或?yàn)樘幏?，使受托人依信托本質(zhì)，為受益人之利益或?yàn)樘囟ㄖ康?，管理或處分信托?cái)產(chǎn)之關(guān)系?！迸_灣地區(qū)的信托法只有信托成立而沒有信托生效的規(guī)定，該法第十七條規(guī)定：“受益人因信托之成立而享有信托利益，但信托行為另有訂定者，從其所定。”該條規(guī)定受益人因信托成立而享有信托利益，這與大陸信托法的規(guī)定明顯不同，大陸信托法第四十四條規(guī)定受益人因信托生效而享有信托利益。依據(jù)臺灣地區(qū)信托法，信托得依當(dāng)事人的意思而設(shè)定（即意定信托），亦得依法律的規(guī)定而成立，其中所謂依當(dāng)事人的意思而設(shè)定，系指信托依當(dāng)事人的信托行為而設(shè)立，意定信托的信托行為形態(tài)有契約和遺囑。與大陸信托法第十一條關(guān)于信托無效的規(guī)定不同，臺灣地區(qū)信托法第五條明確規(guī)定的是信托行為無效的情形，包括目的違法、以訴訟為主要目的的情形等。大陸地區(qū)信托法第五章規(guī)定的是信托的變更和終止，而臺灣地區(qū)信托法第七章規(guī)定的是信托關(guān)系的消滅。由上述臺灣地區(qū)的信托法規(guī)定可以看出，在將信托理解為一種法律關(guān)系的前提下，臺灣地區(qū)信托法并沒有規(guī)定信托的成立和生效，而是區(qū)分信托行為和信托關(guān)系，意定的信托行為包括契約和遺囑，對于信托行為有無效的規(guī)定（其生效應(yīng)按契約和遺囑的相關(guān)法律認(rèn)定），而對于信托關(guān)系，則只有成立和消滅的問題，不存在信托關(guān)系無效的規(guī)定。
我國信托法第二條對信托所下的定義是：本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。由此可見，與信托國際公約及臺灣地區(qū)的信托法不同，我國將信托的本質(zhì)界定為一種行為，而不是一種法律關(guān)系，這種認(rèn)定不僅與國際上通行的理解不符，也容易使信托和信托行為相混淆，出現(xiàn)認(rèn)識上的混亂。如上文所述，有專家認(rèn)為，信托的成立并不意味著信托的生效，信托的成立僅在委托人和受托人之間產(chǎn)生轉(zhuǎn)移信托財(cái)產(chǎn)和接受信托財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，只有信托生效后，才能在委托人、受托人和受益人之間產(chǎn)生信托法規(guī)定的信托權(quán)力、義務(wù)和責(zé)任關(guān)系。根據(jù)民法原理，以典型的法律行為之一合同為例，一般情況下，如果合同僅成立而尚未生效，則合同對當(dāng)事人尚不產(chǎn)生法律拘束力，當(dāng)事人不負(fù)有按照合同約定的內(nèi)容履行相關(guān)合同的義務(wù)。但信托的成立為什么能使委托人和受托人之間產(chǎn)生轉(zhuǎn)移信托財(cái)產(chǎn)和接受信托財(cái)產(chǎn)的義務(wù)？這與一般的民法原理是不符的。只有將信托行為和信托關(guān)系區(qū)別開來才能使這種情形得到合理的解釋：信托行為成立并生效后，當(dāng)事人即負(fù)有按照信托行為約定轉(zhuǎn)移信托財(cái)產(chǎn)和接受信托財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，而信托關(guān)系成立后，才能在委托人、受托人和受益人之間產(chǎn)生信托法規(guī)定的信托權(quán)力、義務(wù)和責(zé)任關(guān)系。
綜上而言，信托的本質(zhì)應(yīng)是一種法律關(guān)系，甚至可以理解為一個虛擬的財(cái)富管理機(jī)構(gòu)，對于這種法律關(guān)系甚或是虛擬財(cái)富管理機(jī)構(gòu)而言，只有成立之說，而不存在生效或無效之說。我國信托法將信托界定為一種行為，不符合信托的本質(zhì)要求，容易引起認(rèn)識上和適用上的混亂。對此，我國信托法修改時，可借鑒臺灣地區(qū)的信托立法，使信托行為和信托關(guān)系相區(qū)別，信托行為可以有成立和生效的階段，而信托關(guān)系成立后方可使各當(dāng)事人之間產(chǎn)生信托法上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。
四、實(shí)務(wù)操作中的認(rèn)識
以上內(nèi)容，是對信托成立和生效進(jìn)行理論上的分析。在我國信托法沒有修改之前，對于信托的成立和生效，相關(guān)實(shí)務(wù)操作中仍應(yīng)嚴(yán)格遵守信托法、《集合資金信托計(jì)劃管理辦法》等規(guī)定。
實(shí)務(wù)操作中，對于信托的成立和生效，一般情形下，應(yīng)注意以下理解：
1、簽訂時，信托即成立。
2、受益人的信托受益權(quán)在信托生效時才生效。對于信托生效，可從以下四個因素予以確認(rèn)和判斷，以下四個因素均具備時，可以認(rèn)為信托已生效。
（1）信托當(dāng)事人須符合法律規(guī)定的主體資格要求，自然人應(yīng)具備完全民事行為能力，法人和其他組織須根據(jù)相關(guān)法規(guī)完成設(shè)立登記，信托受益人或受益人范圍能夠確定；
（2）信托財(cái)產(chǎn)須合法，是法律允許流通的財(cái)產(chǎn)，且信托財(cái)產(chǎn)須能夠確定，是屬于委托人合法所有的財(cái)產(chǎn)；
（3）信托行為須合法，委托人和受托人的意思表示應(yīng)當(dāng)真實(shí)，法律規(guī)定對信托行為形式有特別要求的（如遺囑），須符合法律規(guī)定的形式要求。信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓行為須符合物權(quán)法上的規(guī)定；
（4）信托目的須合法，信托目的不能違法法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者損害公共利益，不能專門以訴訟或討債為目的。
對于單一信托而言，按照上述理解判斷信托成立和生效應(yīng)無問題。
對于集合資金信托計(jì)劃而言，對作為信托關(guān)系主體之一的委托人有特殊的要求，須是合格投資者，且初始信托財(cái)產(chǎn)必須為資金。資金信托合同一般約定在簽訂之日生效，信托計(jì)劃則須滿足《集合資金信托計(jì)劃管理辦法》、信托計(jì)劃說明書規(guī)定的設(shè)立條件后才成立。對信托受益權(quán)，資金信托合同中應(yīng)注意約定委托人所享有的信托受益權(quán)自信托計(jì)劃成立后生效。●
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