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為規范企業國有資產交易行為，加強企業國有資產交易監督管理，防止國有資產流失，國務院國有資產監督管理委員會（以下簡稱“國資委”）與財政部于2016年6月聯合頒布《企業國有資產交易監督管理辦法》（國資委、財政部令第32號，以下簡稱“32號令”），為國有資產交易進一步提供了操作依據和制度保障。其后，國資委又于2022年5月發布《關于企業國有資產交易流轉有關事項的通知》（國資發產權規〔2022〕39號，以下簡稱“39號文”），對非公開協議轉讓的適用范圍及定價依據、無償劃轉的適用范圍、特定企業國有資產交易的審批權限、掛牌交易的信息披露、無形資產監管等內容進行了明確，對32號令及其他既往國資委條線下屬國有企業資產交易監管文件進行了一定的補充、修訂和完善。
鑒于對國有資產交易的監管要求往往散落在不同的法律法規、規范性文件中，對于具體項目也存在不同的背景情況和特殊要求，筆者經常在實操中接到“XX情況是否需要進場交易？”的咨詢。根據32號令，企業國有資產原則上應進場交易，僅在例外情況（國家法律法規另有規定）時可以采取非公開交易方式進行。為此，特擬本文，結合32號令和39號文就國有資產交易的相關規范和要求進行梳理和介紹，以供參考。
一、國有資產交易的范疇
根據32號令第三條，國有資產交易行為包括企業產權轉讓、企業增資和企業資產轉讓三大類，具體而言：
其中，國有及國有控股、國有實際控制企業的定義如下：
根據32號令第二條，“企業國有資產交易應當遵守國家法律法規和政策規定，有利于國有經濟布局和結構調整優化，充分發揮市場配置資源作用，遵循等價有償和公開公平公正的原則，在依法設立的產權交易機構中公開進行，國家法律法規另有規定的從其規定。”據此，原則上，只要屬于本文上述“國有資產交易”范疇的行為均應在產權交易機構公開進行。
二、國有資產交易可以采取非公開協議方式的情形
根據32號令和39號文，符合特定條件的企業國有資產交易可以采取非公開協議方式進行，具體而言：
（一）企業產權轉讓
企業產權轉讓 |
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不同國家出資企業系統 |
情形一（須同時滿足）：
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情形二（須同時滿足）：
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審批權限： 情形一和情形二均由轉讓方所屬國家出資企業報同級國資監管機構批準 |
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同一國家出資企業系統 |
情形（須同時滿足）：
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審批權限：該國家出資企業審議決策 |
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（二）企業增資
企業增資 |
情形一（須同時滿足）：
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情形二（須同時滿足）：
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審批權限： 情形一和情形二均由增資企業所屬國家出資企業報同級國資監管機構批準 |
（三）企業資產轉讓
企業資產轉讓 |
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情形（須同時滿足）：
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審批權限： 由轉讓方逐級報國家出資企業審核批準 |
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三、特殊類別的國有資產交易行為的適用規定
（一）金融、文化類國家出資企業
根據32號令第六十三條，金融、文化類國家出資企業的國有資產交易行為，國家另有規定的，依照其規定。
《金融企業國有資產轉讓管理辦法》具體規定了“金融企業國有資產轉讓以通過產權交易機構、證券交易系統交易為主要方式”，以及“可以采取直接協議方式轉讓金融企業國有資產”的情形。
《中央文化企業國有資產監督管理暫行辦法》以及《關于進一步規范中央文化企業國有資產交易管理的通知》則具體規定了中央文化企業必須進場交易的情形以及可以采取非公開協議方式的情形。
（二）上市公司國有股份轉讓
根據32號令第六十三條，上市公司的國有股權轉讓行為，國家另有規定的，依照其規定。《上市公司國有股權監督管理辦法》具體規定了上市公司的國有股份通過證券交易系統進行轉讓的一般情形，以及非公開協議轉讓的特殊情形。
（三）國有資本投資、運營公司
根據32號令第六十四條，國有資本投資、運營公司對各級子企業資產交易的監督管理，相應有各級人民政府或國資監管機構另行授權。
四、企業國有產權交易中無需進場交易的情形
根據39號文第五條，國有控股、實際控制企業內部實施重組整合，經國家出資企業批準，該國有控股、實際控制企業與其直接、間接全資擁有的子企業之間，或其直接、間接全資擁有的子企業之間，可比照國有產權無償劃轉管理相關規定劃轉所持企業產權。具體則可參照《企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法》。
五、企業國有產權交易中常見的進場交易問題Q&A
隨著32號令和39號文的落地實施，實務操作中對于二者相關條款的理解與適用問題日益增多，筆者結合國資委官網刊登的“問答選登”，就實操中較為常見的進場交易問題進行梳理如下：
Q1：國有企業處置其持有的有限合伙企業中的份額，是否必須進場交易？
A1：不一定，視企業內部管理制度而定。
32號令規范的對象是公司制企業的情形。國有企業處置其持有的有限合伙企業中的份額，不在32號令規范范圍，建議按照企業內部管理制度履行決策批準和資產評估及備案等工作。
Q2：中央企業轉讓境外子公司股權，是否必須進場交易？
A2：不一定。
中央企業轉讓所持境外企業股權應按照《中央企業境外國有產權管理暫行辦法》（國資委令第27號）、《關于進一步加強中央企業境外國有產權管理有關事項的通知》（國資法產權規〔2020〕70號）等有關規定執行。
根據《中央企業境外國有產權管理暫行辦法》第十二條，中央企業及其各級子企業轉讓境外國有產權，要多方比選意向受讓方。具備條件的，應當公開征集意向受讓方并競價轉讓，或者進入中央企業國有產權轉讓交易試點機構掛牌交易。
Q3：國有股權作價出資給非國資企業，是否必須進場交易？
A3：不一定。
國有企業以所持企業股權作價出資，應當履行企業對外投資論證決策工作程序，并按照《企業國有資產評估管理暫行辦法》（國資委令第12號）有關規定進行資產評估。
Q4：央企廠辦大集體產權及資產轉讓，是否必須進場交易？
A4：央企集團作為主辦單位的集體所有制企業經產權確認認定為國有資產的，其資產或產權轉讓時應按照32號令的規定，通過產權交易機構進行。
Q5：國有控股企業處分融資租賃物，是否必須進場交易？
A5：不一定。
融資租賃行為不在32號令的規范范圍內。
Q6：房地產開發類國有企業轉讓房產，是否必須進場交易？
A6：不一定。
若相關資產列入企業固定資產項下，應依據32號令中有關企業資產轉讓相關規定執行。
六、結語
當下，合規問題是國有企業關注的重心，大家愈發重視企業的合規管理，而企業國有資產的各項交易行為，包括產權轉讓、增資、資產轉讓等，往往也是判定企業合規管理是否到位的關鍵。也正因為企業國有資產交易面臨較多的約束與監管，實操中稍有不慎就容易出現不規范之處，這就需要借助內外部專業人士細致厘清各項環節、流程，嚴格按照法律法規及內部規章制度行事，從而順利降低甚至避免不應有的法律風險，實現國有資產的保值增值。
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