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【案情簡介】
A公司系2010年注冊成立，系某省級國有企業(yè)E(下稱“E集團(tuán)”)在上海投資設(shè)立的國有控股企業(yè)，注冊資本金為人民幣10億元。A公司股東分別為省級國有企業(yè)控股的國內(nèi)上市公司B(下稱“B公司”)、某央企所屬企業(yè)C(下稱“C公司”)及注冊在香港的某港資企業(yè)D(下稱“D公司”)。其中B公司出資人民幣60000萬元，占注冊資本的60%；C公司出資人民幣30000萬元，占注冊資本的30%；D公司出資人民幣10000萬元，占注冊資本的10%。公司住所地是中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)張江路××號××室，法定代表人為××。
2016年7月，根據(jù)省國資委關(guān)于國有企業(yè)股權(quán)改革的精神以及E集團(tuán)對于股權(quán)改革的要求，受B公司委托，由A公司實施本次股權(quán)改革方案。
2016年8月，國務(wù)院國資委、財政部、證監(jiān)會等聯(lián)合發(fā)步《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》（下稱133號文），由此，A公司的本次股權(quán)改革正式確立為A公司員工持股試點項目。
【項目工作思路】
一、進(jìn)入試點企業(yè)名單
二、啟動員工持股項目，做好前期準(zhǔn)備
三、根據(jù)法規(guī)政策制定實施方案
四、履行審批程序
五、完成方案實施
【項目實施情況】
一、申報省員工持股試點企業(yè)
2016年11月，E集團(tuán)嚴(yán)格按照133號文和省內(nèi)文件的要求，向省國資委提交了《關(guān)于申請A公司為員工持股試點企業(yè)的請示》，經(jīng)省國資委初步審核，又對提交的請示文件進(jìn)行了補(bǔ)充完善，于2017年1月重新提交了《關(guān)于申請A公司為員工持股試點企業(yè)的請示》。3月下旬，省國資委對A公司列入員工持股試點企業(yè)進(jìn)行了正式批復(fù)。A公司也按照省國資委要求，在全國國有企業(yè)員工持股管理系統(tǒng)中進(jìn)行了申報。
二、啟動員工持股項目，進(jìn)行前期準(zhǔn)備
A公司認(rèn)真研究省國資委的相關(guān)批復(fù)文件以及有關(guān)法律法規(guī)的要求后，召開專題會議，對員工持股架構(gòu)設(shè)計、融資安排、中介機(jī)構(gòu)選聘等工作進(jìn)行分工部署，并初步確定了工作時間表，正式啟動員工持股項目。
2017年6月完成員工持股架構(gòu)的方案。
2017年7月完成中介機(jī)構(gòu)選聘工作。
三、根據(jù)法規(guī)政策，制訂持股方案
2017年7月根據(jù)133號文及地方相應(yīng)政策，在原先股權(quán)改革方案基礎(chǔ)上完成員工持股方案（初稿）。方案中對于持股員工的范圍、持股總量、單一員工持股比例、入股方式、入股價格、退出方式、股權(quán)流轉(zhuǎn)、持股架構(gòu)、持股員工內(nèi)部管理等內(nèi)容均進(jìn)行了約定，還對此次員工持股項目的背景、持股原則等做了描述。
根據(jù)持股方案，本次員工持股項目采用增資擴(kuò)股方式，以員工持股平臺作為投資主體，持股資金來源為自籌。入股價格采用經(jīng)國資評估備案確認(rèn)的企業(yè)價值為基礎(chǔ)，擬持有不超過**%的股權(quán)，同時預(yù)留一部分股權(quán)，供未來新老企業(yè)員工持有。同時，確定持股員工的鎖定期為36個月，持股員工因辭職、調(diào)離、退休、死亡或被解雇等原因離開目標(biāo)公司的，應(yīng)在12個月內(nèi)將所持股份進(jìn)行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。
四、履行審批程序
2017年9月，開始對A公司進(jìn)場審計、評估，確定A公司企業(yè)價值。
2017年9月，A公司經(jīng)過內(nèi)部系統(tǒng)對持股方案進(jìn)行一定時限的公示，公司職工對持股方案無異議。
2017年11月，A公司董事會審議通過持股方案。
2017年11月，A公司獲得省國資委對持股方案進(jìn)行備案的通知。
五、完成方案實施
2017年12月，完成上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)場交易程序，獲得交割單。
2018年2月，完成工商變更登記程序。
【難點評析】
一、員工持股方式的選擇問題：是增資入股還是存量股份的老股轉(zhuǎn)讓
按照E集團(tuán)指示精神，本次A公司員工持股項目最希望采用的的是存量股份的老股轉(zhuǎn)讓方式操作。理由為：（一）如采取增資擴(kuò)股的方案，B公司的持股比例會被稀釋，如果本次員工持股項目中員工持股比例超過20%的，B公司若不同步增資，將導(dǎo)致持股地域50%，將導(dǎo)致B公司喪失國有絕對控股地位；（二）A公司在經(jīng)營過程中，C公司作為股東在業(yè)務(wù)開展初期給與了比較大的支持，但也由于C公司自身特殊的軍工背景給A公司的國際化經(jīng)營帶來了諸多障礙困難。經(jīng)過長時間協(xié)商，C公司的總部已經(jīng)審批同意C公司采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，出讓20%的股權(quán)，即從持股30%降到10%，但遲遲沒有正式實施。如果此次員工持股項目采用增資方式，需重新由C公司報總部審批，一旦無法批準(zhǔn)，將導(dǎo)致本次員工持股項目無法推行而股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式推行將無需另行審批；（三）根據(jù)員工持股方案的原先設(shè)想之一，本次持股方案員工持股的初始持股為6%左右，在以后若干年內(nèi)，將逐步增持到最高20%。若采取增資方式，需要稀釋其它股東的持股，每次都需要其它股東同意，每次都實際操作難度會比較大。但如果老股轉(zhuǎn)讓，只需要在江銅股份大股東和員工持股平臺之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，兵工物資等其它股東只是是否行使或放棄優(yōu)先購買權(quán)，過程會相對可控；（四）根據(jù)133號文的規(guī)定，員工持股“主要采取增資擴(kuò)股、出資新設(shè)方式開展員工持股，并保證國有資本處于控股地位”，因此，規(guī)定中并未明確禁止除增資擴(kuò)股和出資新設(shè)以外的其他方式。
因此，經(jīng)過與省國資委及E集團(tuán)的多次溝通，為確保梳理本次員工持股項目順利實施，決定采用增資方式，放棄老股轉(zhuǎn)讓的方式進(jìn)行。由E集團(tuán)設(shè)法使得C公司總部對本次員工持股項目給予支持，保證順利通過。
二、個人持股上限的問題
依據(jù)：133號文規(guī)定“單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。”一方面，由于A公司員工由于自身不同經(jīng)濟(jì)條件，可以持股的份額和個人能夠?qū)嶋H出資購買的份額存在差距，條件差的持股不足，條件好的想多持有，如果不允許單一員工持股超過1%，員工持股總額會較小，可能導(dǎo)致本次員工持股目標(biāo)無法達(dá)到持股目標(biāo)。另一方面，今后會有各種情況會造成員工的股權(quán)流動，如果存在1%的限制，將可能造成部分員工工作變動后，股權(quán)因受限于比例因素在員工內(nèi)部無法流動，使得大股東必須頻繁行使回購。由于國有股東對于股權(quán)受讓的程序、價格都有嚴(yán)格要求，因此，每次實施將導(dǎo)致操作成本提高。
因此，代理律師認(rèn)為政府應(yīng)當(dāng)就股權(quán)操作中涉及的相關(guān)問題進(jìn)一步出臺細(xì)化政策。至少從1%的比例方面應(yīng)當(dāng)有所突破，尤其是針對后期員工持股過程中的流轉(zhuǎn)問題，可以經(jīng)有權(quán)部門批準(zhǔn)，突破該比例。
三、參與員工持股項目的員工范圍問題
依據(jù)：133號文規(guī)定“參與持股人員應(yīng)為在關(guān)鍵崗位工作并對公司經(jīng)營業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接或較大影響的科研人員、經(jīng)營管理人員和業(yè)務(wù)骨干，且與本公司簽訂了勞動合同”，實際操作過程中，還是有許多值得商榷之處，如A公司外派境外工作的員工，因當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)政策所需，必須成立公司并在當(dāng)?shù)睾炇饎趧雍贤U納社會保險，但該等境外公司實質(zhì)系A公司為業(yè)務(wù)延展所設(shè)機(jī)構(gòu)，資金人員業(yè)務(wù)等均遵從A公司的意志進(jìn)行，自身并不獨立運(yùn)營。因此，該等公司的骨干員工若不納入員工持股項目范圍，將有損于A公司利益。但根據(jù)133號文規(guī)定，該等員工又不完全相符。這需要更全面理解何為“與公司簽訂勞動合同”。代理律師認(rèn)為，對于該規(guī)定中“公司”的理解，應(yīng)當(dāng)做廣義理解，即公司作為獨立實體自身以及該實體所控制的下屬企業(yè)。當(dāng)然，為避免人員范圍不限擴(kuò)大，對于下屬企業(yè)原則上應(yīng)當(dāng)按照重要性原則和實質(zhì)重要形式的原則進(jìn)行判斷，下屬企業(yè)能參與母公司員工持股項目的門檻為（1）上述提及的根據(jù)母公司意志，不獨立運(yùn)營的要求外；（2）還應(yīng)當(dāng)限制為下屬企業(yè)的高管，甚至實際運(yùn)作的業(yè)務(wù)骨干；（3）所涉人員名單應(yīng)當(dāng)經(jīng)過A公司內(nèi)部審批程序通過。
經(jīng)過與省國資委及E集團(tuán)的多次溝通，該意見在方案中被原則采納。
四、員工持股的融資的問題
（一）融資機(jī)構(gòu)的問題
依據(jù)：133號文對于員工持股的融資有如下規(guī)定：“持股員工不得接受與試點企業(yè)有生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)往來的其他企業(yè)的借款或融資幫助。”因此，所謂“有生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)往來”應(yīng)當(dāng)如何界定存在模糊之處。代理律師認(rèn)為此處的“有生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)往來”應(yīng)當(dāng)做狹義理解，應(yīng)當(dāng)指A公司的客戶，供應(yīng)商與A公司之間的業(yè)務(wù)行為。銀行及其他類型的金融機(jī)構(gòu)不受此限，即銀行等金融機(jī)構(gòu)即使與A公司平時有業(yè)務(wù)聯(lián)系，也可以在此次項目中向員工提供貸款。
最終，省國資委同意了本方的觀點。
（二）持股平臺是否可以融資
依據(jù)：133號文對持股方式有如下規(guī)定：“持股員工可以個人名義直接持股，也可通過公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺持有股權(quán)。通過資產(chǎn)管理計劃方式持股的，不得使用杠桿融資。持股平臺不得從事除持股以外的任何經(jīng)營活動。”由于本次A公司采用有限合伙企業(yè)作為持股平臺，代理律師認(rèn)為該規(guī)定只限制資管計劃但并未限制其他形式的持股平臺進(jìn)行融資并且融資活動并不屬于嚴(yán)格意義上的經(jīng)營活動。
最終，省國資委答復(fù)認(rèn)為基于員工持股試點改革尚處于摸索階段，故暫不同意采用任何形式的持股平臺進(jìn)行融資。
【案例評析】
國有控股混合所有制企業(yè)員工持股試點項目是我國探索國企改革成功道路的嘗試。從歷史看，我國經(jīng)歷過多次與企業(yè)員工個人有關(guān)的股權(quán)改革。依筆者記憶，僅進(jìn)入二十一世紀(jì)以來，就至少有關(guān)三輪重點不同的員工持股的嘗試，本次國有混改企業(yè)的員工持股試點是第四次嘗試，由此可見，對于如何激發(fā)企業(yè)員工的積極性和創(chuàng)造性，一直是國企改革熱點問題。
E集團(tuán)作為某省國資委所屬的重點企業(yè)之一，積極響應(yīng)國家政策號召，同時結(jié)合此前一直在積極研究的A公司員工激勵工作，以最快的速度參與首批的員工持股試點，應(yīng)當(dāng)說是準(zhǔn)備充分，正逢其時。
在實施過程中，圍繞著133號文及省國資委的要求，提前與A公司其他股東進(jìn)行協(xié)商，取得理解和支持，是成功完成本次A公司員工持股項目的保障。
同時，A公司嚴(yán)格按照E集團(tuán)的指示，履行必要程序，借助中介機(jī)構(gòu)的智慧與經(jīng)驗，制定周全細(xì)致的員工持股方案。面對問題時，能夠聽取中介機(jī)構(gòu)分析，冷靜判斷，抓大放小，從全局角度看待該項目的意義，是成功實施該項目的關(guān)鍵因素。
最后，是各個團(tuán)隊分工協(xié)作，兢兢業(yè)業(yè)，切實執(zhí)行方案，運(yùn)用集體的智慧，解決項目執(zhí)行中出現(xiàn)的各種問題。是成功實施該項目的扎實基礎(chǔ)。
【結(jié)語與建議】
當(dāng)然，誠如文中所言，混合所有制企業(yè)的員工持股試點要在全國范圍內(nèi)持續(xù)推行，還需要解決許多實際問題。既有文中提到的實務(wù)操作問題，也有試點過程中的利益分配問題，值得對首批試點企業(yè)的相關(guān)實施結(jié)果進(jìn)行總結(jié)，持續(xù)推進(jìn)，從而真正深化我國的國資國企改革。
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