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春節(jié)前夕，全市口罩極為緊缺，筆者為了小小一包口罩，逛遍了家里附近的藥房，但一“罩”難求，最終還是在一家超市里買到了一包口罩。買的時(shí)候沒(méi)有多想，拿回家后才發(fā)現(xiàn)這包口罩竟然是一個(gè)“無(wú)生產(chǎn)廠家、無(wú)生產(chǎn)廠址、無(wú)產(chǎn)品合格證”的“三無(wú)”產(chǎn)品。筆者隨即通過(guò)12345“市長(zhǎng)熱線”，舉報(bào)了這家超市的違法行為。
大家在購(gòu)買口罩時(shí)，究竟會(huì)牽涉到哪些法律問(wèn)題呢？下面將一一進(jìn)行分析：
一、口罩的分類
對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，就本次抗擊疫情的作用進(jìn)行劃分，口罩主要可以分為兩類，一類是普通的口罩，一類是作為醫(yī)療器械的防護(hù)或外科口罩。具體而言，我們平時(shí)一般用來(lái)防止霧霾、灰塵的口罩，都屬于普通的口罩。在法律上對(duì)于生產(chǎn)及經(jīng)營(yíng)此類口罩的廠家，一般不需要進(jìn)行特殊的資質(zhì)申請(qǐng)及行政審批。而作為用于控制感染、阻止病人的體液向醫(yī)務(wù)人員傳播目的的口罩，則屬于具有中度風(fēng)險(xiǎn)，需要嚴(yán)格控制管理以保證其安全、有效的二類醫(yī)療器械。國(guó)家對(duì)于生產(chǎn)此類醫(yī)療器械的廠家，是需要其向直轄市人民政府食品、藥品監(jiān)督部門申請(qǐng)?jiān)S可。對(duì)于二類醫(yī)療器械本身，也需要進(jìn)行注冊(cè)。也就是說(shuō)，國(guó)家對(duì)于生產(chǎn)廠家和口罩本身，是進(jìn)行雙重行政監(jiān)管的。而經(jīng)營(yíng)二類醫(yī)療器械的商家，則需要向市、區(qū)級(jí)食品藥品監(jiān)督管理部門進(jìn)行備案，否則不得進(jìn)行銷售。
二、如何判斷口罩是合格產(chǎn)品
一般來(lái)說(shuō)，只要是正規(guī)廠家生產(chǎn)的口罩出廠之前，都會(huì)根據(jù)國(guó)家、廠家的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗(yàn)，所以質(zhì)量相對(duì)來(lái)說(shuō)還是有保障的，那么如何確認(rèn)口罩是由正規(guī)廠家生產(chǎn)的呢？根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》而言，普通口罩的外包裝上都必須有相應(yīng)的中文標(biāo)識(shí)，且必須符合如下要求：
（一）有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)合格證明；
（二）有中文標(biāo)明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址；
（三）產(chǎn)品成分（給予過(guò)敏者提示）；
（四）如有有效期限的，應(yīng)標(biāo)注有效期限；
（五）警示說(shuō)明等。
如外包裝上有如上內(nèi)容的，那么一般來(lái)說(shuō)，這個(gè)口罩就是由正規(guī)廠家生產(chǎn)的產(chǎn)品。
而之前提到的防護(hù)或外科口罩，因國(guó)家要對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格的控制管理，對(duì)于生產(chǎn)廠家及產(chǎn)品本身，都進(jìn)行了行政監(jiān)管，所以除普通口罩要標(biāo)明的信息外，醫(yī)用口罩的外包裝上，還需要標(biāo)明生產(chǎn)廠家和產(chǎn)品本身的行政許可信息，如生產(chǎn)企業(yè)的生產(chǎn)許可證編號(hào)或者生產(chǎn)備案憑證編號(hào)，醫(yī)療器械注冊(cè)證編號(hào)或者備案憑證編號(hào)，產(chǎn)品技術(shù)要求的編號(hào)等一些針對(duì)醫(yī)療產(chǎn)品的特殊標(biāo)識(shí)要求。對(duì)于上述信息，消費(fèi)者也可以通過(guò)國(guó)家藥監(jiān)局網(wǎng)站查證。
三、商家銷售口罩時(shí)可能碰到的一些違法情況
以下將按照銷售普通口罩及醫(yī)用口罩分別進(jìn)行分析：
（一）銷售普通口罩可能觸犯的法律：
如本次筆者碰到的情況，就屬于商家銷售了標(biāo)識(shí)不符合國(guó)家質(zhì)量法規(guī)的普通口罩。因該類產(chǎn)品屬于“應(yīng)當(dāng)標(biāo)識(shí)信息而未標(biāo)識(shí)”的情況，在政府部門執(zhí)法人員查驗(yàn)了該產(chǎn)品的外箱包裝，確認(rèn)了產(chǎn)品是由正規(guī)生產(chǎn)廠家生產(chǎn)的信息后，就按照法律規(guī)定，僅要求銷售商停止銷售此類商品并進(jìn)行整改。
多說(shuō)一句，有關(guān)“應(yīng)標(biāo)未標(biāo)”是否構(gòu)成《消保法》意義上的欺詐的情形，筆者認(rèn)為答案是否定的。法律定義的欺詐，是指故意告知或隱瞞某類信息，使得相對(duì)人做出錯(cuò)誤的意思表示，即購(gòu)買口罩的行為。而未標(biāo)識(shí)生產(chǎn)廠家信息，只能更趨向于使得消費(fèi)者相信其為不合格產(chǎn)品，而不去購(gòu)買該類產(chǎn)品，因此不構(gòu)成欺詐。但如果其隱瞞的是如有效期類的關(guān)鍵信息，而使得消費(fèi)者相信該類產(chǎn)品屬于無(wú)有效期，可以長(zhǎng)期使用的產(chǎn)品，則相對(duì)來(lái)說(shuō)構(gòu)成欺詐的可能性就較大了。其后果就是商家應(yīng)賠償消費(fèi)三倍消費(fèi)金額；如賠償金額三倍不足五百元的，則賠償五百元。
假設(shè)查下來(lái)，口罩不是由正規(guī)廠家生產(chǎn)的，那么市場(chǎng)監(jiān)督管理部門還將進(jìn)一步對(duì)口罩的質(zhì)量進(jìn)行檢驗(yàn)。如確認(rèn)商家銷售的是質(zhì)量不合格口罩的話，那么就屬于《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條規(guī)定的“以不合格產(chǎn)品冒充普通產(chǎn)品進(jìn)行銷售”。商家除將被處以沒(méi)收產(chǎn)品及違法所得外，還將被處以罰款。當(dāng)銷售金額達(dá)到一定數(shù)額的，還將觸犯刑法第一百四十條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。
還有，如商家銷售的口罩為普通口罩時(shí)，則在宣傳時(shí)不能宣傳此類產(chǎn)品存在醫(yī)學(xué)用途，如“產(chǎn)品可預(yù)防肺炎”等。否則還將受到市場(chǎng)監(jiān)管部門依據(jù)《廣告法》處以十萬(wàn)元以上的罰款。
（二）銷售醫(yī)用口罩可能觸犯的法律
同樣的，如果醫(yī)用口罩本身質(zhì)量合格，也進(jìn)行了二類醫(yī)療器械注冊(cè)，但經(jīng)營(yíng)企業(yè)未進(jìn)行醫(yī)療器械備案的情況下，銷售了屬于二類醫(yī)療器械的口罩，則應(yīng)由政府部門責(zé)令其限期改正；逾期不改正的，政府部門將向社會(huì)公告未備案單位和產(chǎn)品名稱，可以處一萬(wàn)元以下罰款。
再次，如消費(fèi)者通過(guò)口罩的外包裝上的信息，查詢到口罩生產(chǎn)廠家或者口罩本身不符合商家經(jīng)營(yíng)的口罩未做登記的，則市場(chǎng)監(jiān)督管理部門也會(huì)對(duì)口罩質(zhì)量做進(jìn)一步查驗(yàn)。如發(fā)現(xiàn)口罩質(zhì)量不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，則相關(guān)部門除應(yīng)沒(méi)收違法物品外，還可以根據(jù)貨值處罰2萬(wàn)元以上至貨值10倍以下罰款罰款，并可視情節(jié)情況對(duì)商家處以吊銷資格的行政處罰。
最后，如果商家在明知口罩是不符合保障人體健康的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料卻依然銷售，并且該醫(yī)療器械足以嚴(yán)重危害人體健康的話，則有可能構(gòu)成刑法第一百四十五條規(guī)定銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪，被追究刑事責(zé)任。
（三）哄抬物價(jià)的違法行為
無(wú)論商家銷售普通口罩，還是銷售醫(yī)用口罩的，都有可能因“哄抬物價(jià)”違反《價(jià)格法》的規(guī)定。在這次市場(chǎng)監(jiān)管局披露的信息當(dāng)中，我們經(jīng)常可以看到商家因哄抬口罩物價(jià)，而被處罰的案例。所謂哄抬物價(jià)，國(guó)家發(fā)改委早在應(yīng)對(duì)“非典”等突發(fā)事件的特定時(shí)期，就對(duì)“哄抬價(jià)格”進(jìn)行了定義，即在商家進(jìn)貨成本沒(méi)有發(fā)生明顯變化，以牟取暴利為目的，大幅度提高價(jià)格的。故消費(fèi)者在發(fā)現(xiàn)商家突然抬高口罩物價(jià)，并由政府部門對(duì)商家口罩進(jìn)價(jià)進(jìn)行查驗(yàn)后確認(rèn)存在前述違法事實(shí)的，商家還將被政府處以最少五萬(wàn)元以上的罰款，并處沒(méi)收違法所得。
四、消費(fèi)者的維權(quán)方法
說(shuō)到最后，如果大家在日常生活中，碰到商家在銷售口罩時(shí)有前述違法行為的，應(yīng)當(dāng)如何維權(quán)呢？因?yàn)榍笆鲞`法行為，原來(lái)是對(duì)口工商局、質(zhì)監(jiān)局以及藥品監(jiān)督管局分別管理，但在現(xiàn)在上海“大市場(chǎng)監(jiān)督管理局”的背景下，都由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門統(tǒng)一歸口進(jìn)行管理，并且如果消費(fèi)者實(shí)在分不清，還有“市長(zhǎng)熱線”可以進(jìn)行維權(quán)。故如在上海碰到此類情況，建議可以撥打“12345”、“12315”熱線進(jìn)行舉報(bào)。
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