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“一帶一路”建設與商事爭議解決機制

2016年第01期    作者: 馬屹    閱讀 10,932 次

馬屹

上海國際仲裁中心副主任、秘書長

商事爭議解決機制

在“一帶一路”建設中具有重要作用

推進“一帶一路”建設，是黨中央、國務院根據全球形勢變化和我國發展面臨的新形勢、新任務，統籌國內、國際兩個大局作出的重大戰略決策，將對開創我國全方位對外開放新格局、推動經濟增長、促進和平發展產生現實而深遠的影響。

2014年，中國與沿線國家的貨物貿易額達到1.12萬億美元，占全國總額的26%，中國企業在沿線國家非金融類對外直接投資達到125億美元，占全國總額的12.2%。我國企業具有參與國際經貿投資合作的強烈愿望與綜合實力，將在“一帶一路”建設中發揮積極作用。

但與此同時，我們也應該充分關注到，“一帶一路”沿線的投資環境也存在相當大的政治、法律風險。“一帶一路”沿線國家法律體系上分屬大陸法系、英美法系和伊斯蘭法系，將給市場主體帶來一系列具有不確定性的法律風險。沿線國家大多屬于新興經濟體和發展中國家，其法律制度并不完善。各國市場主體在基礎設施的互聯互通、貿易投資和金融的便利化及自由化等方面獲取利益的同時，不可避免地會產生相應的商事爭議。通過國際通行的爭議解決方式解決具體爭議，在個案中平等對待各方當事人、準確適用相關法律，是商事爭議解決機制的基礎和核心，是“一帶一路”建設法治保障所面臨的首要問題。

仲裁在解決“一帶一路”商事爭議中的優勢

在深化與“一帶一路”沿線國家經濟交往的過程中，隨著基礎設施、能源、通信領域的合作，貿易、投資、知識產權、金融領域的互動，教育、文化、旅游、醫療、科技領域的交流，雙邊或者多邊區域貿易以及自由貿易區的興起，將大幅度提升沿線國家間國際投資、國際貿易的交易量，意味著全球經濟、金融、貿易、航運等資源要素積極配置，形成巨量的國際商事交易法律關系，由此產生的商事爭議也將呈現更為復雜的態勢。

由于法院涉外司法管轄的國際沖突、判決執行司法互助國際條約的欠缺、外國法查明和適用的實際困難等諸多因素，限制了法院訴訟在此類商事爭議解決中的作用。而仲裁由于其所具有的裁決易于執行、當事人意思自主、程序保密、高效快捷等諸多優勢，受到境內外市場主體的重視和青睞，已成為最為有效和最受歡迎的國際商事爭議解決機制。

仲裁在解決“一帶一路”商事爭議中具有以下幾個方面的優勢：

1.仲裁裁決容易得到外國法院的承認與執行。聯合國承認及執行外國仲裁裁決公約》(簡稱《紐約公約》)目前成員國已經達到156個，已覆蓋了約全球80%的國家和地區，使得仲裁裁決更易得到各國法院的承認與執行。據統計，截至2015年11月，“一帶一路”沿線64個國家中加入《紐約公約》的國家有55個；而在這64個國家中，同中國簽訂有民事司法協助條約的國家僅為10個、簽訂有民事及刑事司法協助條約的國家也只有16個。因此，仲裁裁決在執行上的國際性優勢，法院判決短期內將難以企及。在現有機制下，中方當事人應盡量考慮通過仲裁方式解決相關國際商事爭議。

2.仲裁規則和仲裁程序日益趨同，當事人在仲裁程序中享有高度自主權。眾所周知，各國民事訴訟法律制度存在較大差異。由于《紐約公約》的作用和聯合國國際貿易法委員會的努力，各國仲裁立法及眾多國際仲裁機構的仲裁規則出現了趨同的態勢，在仲裁的基本理念、程序設計、裁決執行等方面都漸趨相同。“一帶一路”沿線64個國家中，有32個國家以《聯合國國際貿易法委員會國際商事仲裁示范法》為藍本制定了本國的仲裁法。仲裁以充分的當事人意思自主為基礎，仲裁機構的選定、仲裁員的指定、仲裁地和仲裁語言的確定、仲裁程序的安排等均優先由當事人自行約定，當事人在仲裁程序中享有高度自主權，這在法院訴訟中是難以實現的。

3.案件裁判者的可選擇性和專業性。國際民商事爭議常常涉及較復雜的法律、經貿和技術問題，仲裁案件的當事人可以指定來自各領域和相關行業的專家作為審理案件的仲裁員，具有明顯的專業優勢。仲裁當事人可以選擇本國國籍的專業人士擔任仲裁員，可以約定由第三國籍的人士擔任首席仲裁員，可以消除對于裁判者中立性的顧慮。以上海國際仲裁中心為例，現有仲裁員858名，其中外籍及港澳臺地區仲裁員324名，占37.76%；仲裁員來自61個國家和地區，其中含26個“一帶一路”沿線國家。此外，上海國際仲裁中心還允許當事人在《仲裁員名冊》外選擇仲裁員，為當事人提供了更大的選擇空間。

4.仲裁程序的嚴格保密性。保密性是國際商事仲裁的基本原則，而法院訴訟均以公開審理為原則。仲裁的這一特性有利于當事人保護商業秘密、技術秘密以及商業聲譽，也有利于當事人在避免社會輿論影響的前提下平和地解決爭議。仲裁當事人不必擔心因為涉及商業爭議而帶來負面的社會評價。

5、仲裁管轄權具有確定性。國際民商事案件經常出現管轄權沖突的問題，當事人在訂立跨境交易合同時很難預料爭議發生后的管轄權，通常又會對對方國家的法院缺乏信任，即使約定管轄也會發生判決難以執行等問題。在合同中加入仲裁條款或訂立仲裁協議可較好地解決這一問題，避免出現管轄權沖突。同時，仲裁的一裁終局提高了糾紛解決的效率，避免了冗長的訴訟程序，降低了爭議解決成本。

積極構建與“一帶一路”建設

相適應的商事仲裁爭議解決機制

“一帶一路”沿線國家大部分是發展中國家，其中仲裁機構比較發達的國家不多，這就給中國仲裁機構帶來了發展機遇。

（一）中國仲裁機構應進一步國際化、專業化、市場化

1.中國仲裁機構應當深化與沿線國家仲裁機構的交流合作，擴大推薦和互納仲裁員范圍，共同培養國際仲裁員隊伍。以上海國際仲裁中心為例，我會已與美國仲裁協會、韓國商事仲裁院、日本商事仲裁協會、瑞士仲裁協會等機構簽署了合作協議，積極構建了亞太仲裁機構交流合作機制。下一步我會將加強與沿線國家仲裁機構的交流，將在商事仲裁研究、信息互換、培訓研討以及推薦仲裁員等眾多領域開展交流，增加沿線國家仲裁員比重。

2.中國仲裁機構應當加強仲裁研究和培訓工作，圍繞 “一帶一路”沿線國家仲裁制度、重要仲裁機構的仲裁規則開展比較研究，使中國企業更多地了解“一帶一路”沿線國家的法律環境、仲裁制度、主要仲裁機構的仲裁規則等，幫助“走出去”的企業了解沿線國家爭議解決現狀和仲裁環境。

3.中國仲裁機構應進一步加強自身建設，堅持國際化的發展方向，在沿線國家進行多層次、全方位宣傳推廣活動，提升中國機構的知名度和影響力。以上海國際仲裁中心為例，圍繞服務國家經貿外交戰略，在自貿區仲裁院、上海國際航空仲裁院的基礎上，今年又增設了金磚國家爭議解決上海中心、中非聯合仲裁上海中心。今后，我們也可以謀劃構建服務“一帶一路”建設的國際平臺。

（二）中國法院通過司法監督進一步支持仲裁發展

2015年6月16日，最高人民法院為充分發揮人民法院審判職能作用，有效服務和保障“一帶一路”建設的順利實施，發布了《關于人民法院為“一帶一路”建設提供司法服務和保障的若干意見》。最高院在該意見中專列一章，明確表示將依法加強涉沿線國家當事人的仲裁裁決司法審查工作，促進國際商事海事仲裁在“一帶一路”建設中發揮重要作用，推動與尚未參加《紐約公約》的沿線國家之間相互承認和執行仲裁裁決，支持“一帶一路”建設相關糾紛的仲裁解決。

最高院在發布上述意見的同時，還通報了8起人民法院為“一帶一路”建設提供司法服務和保障的典型案例。我國法院對仲裁程序和公共政策的監督，保障了仲裁裁決的正當性，增強了當事人對仲裁公平公正解決爭議的信心，吸引沿線國家當事人選擇在中國進行仲裁。

（三）構建仲裁法律職業共同體，培養涉外仲裁法律人才

在妥善處理“一帶一路”商事爭議的過程中，既需要堅定維護國家利益，也應充分考慮國際社會的共同利益，展現我國法律工作者的國際視野和專業水準，建立一支在國際上有影響力的涉外律師和仲裁員隊伍。

通過仲裁法律職業共同體的努力，提升中國仲裁的國際化、專業化水平，增強國際影響力和競爭力，為中國企業“走出去”提供專業可靠、公信力強的仲裁法律服務，讓仲裁這一商事爭議解決機制在“一帶一路”建設中發揮更大作用。