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一、案情介紹
原告上海某某激光科技有限公司（以下簡稱“原告”）擁有“一種在平板玻璃內雕刻三維圖案的方法和裝置”的發明專利，該專利方法包括利用激光聚焦方法在平板玻璃內形成損傷點的過程，以及利用高速數字振鏡在平板玻璃內移動激光聚焦點的過程，以此實現在平板玻璃內部雕刻三維立體圖像。
原告因被告上海晶爾玻璃技術有限公司（以下簡稱“晶爾公司”或“被告”）制造、使用的玻璃內雕機上使用了高速數字振鏡，而認為晶爾公司侵犯其發明專利，訴至法院，要求晶爾公司停止侵權，并賠償損失人民幣300萬元。
被告晶爾公司收到相關訴訟資料后，遂委托滬慧律所律師作為被告代理人參與案件庭審。庭審期間，原告向法院提請要求被告晶爾公司提供涉案機器的工作方法。
二、案件爭議焦點
涉案專利包括方法及設備兩個獨立權利，法官要求原告確定訴訟的權利要求，原告主張方法權利要求。因此，本案爭議焦點為：1、被告生產玻璃內雕產品的方法是否落入專利權利要求的保護范圍；2、根據專利方法生產的產品是否是新產品，被告是否應證明其產品生產方法不同于專利方法；3、如果被告侵權成立，原告主張賠償的依據。
三、律師觀點
滬慧律所承辦律師接受被告晶爾公司委托后，立即開展了證據收集以及現場勘驗等工作，并根據“原告”提交的證據、訴訟等資料，結合庭審情況，最終確認原告提供的證據不足，無法證明晶爾公司構成專利侵權。理由包括：
（一）原告沒有提供晶爾公司玻璃內雕機的工作方法與涉案發明專利方法相同或等同的證據，僅憑涉訴機器使用高速數字振鏡而主張晶爾公司侵權，不符合“完全覆蓋原則”，法院勢必要求原告繼續舉證，如果原告舉證不能，則需承擔舉證不能的不利后果。
（二）本案不適用舉證責任倒置，玻璃內雕產品不構成專利法意義上的“新產品”，涉案專利說明書中背景技術已告知其方法是對現有玻璃內雕產品制造方法的一個改進，說明涉案專利方法針對的不是“新產品”。因此，原告及代理律師對專利法理解完全錯誤，其要求晶爾公司提供機器工作方法不同于專利方法的證明是不符合法律規定的。
（三）經律師庭審前的現場勘驗及技術比對，晶爾公司的機器在結構上與涉案專利不同，工作方法也與專利方法不同。由此可見，原告完全是在未了解專利維權案件有關侵權對比分析以及專利法侵權判定適用規則的情況下盲目維權。
綜上，該案仍適用民訴法中的“誰主張誰舉證”原則，原告未能提交晶爾公司玻璃內雕機工作方法的證據，只能承擔敗訴的后果。
四、案件結果
案件通過庭審，在滬慧律所承辦律師充分闡明代理意見及律師觀點后，原告最終撤回訴訟，被告晶爾公司完勝。
（作者單位：上海滬慧律師事務所）
律師心路
●文/奚海麟
許多年輕律師就像是李宗盛的那首歌名《和自己賽跑的人》，在執業初期的過程中我們都是孤獨的，我們缺少隊友和對手，我們只是不斷努力超越自己。
在很多時候我們甚至不知道我們努力的方向是否正確，因為我們每個人走的路和其他同齡的同行都是不同的。如果給師父領進門，修行靠個人這句話在當下找一個最貼切的職業，我的第一反應就是律師，今天我能寫下這篇隨筆，既是分享也是感謝，感謝我的帶教老師，我的師父，讓我在執業的初期少走了很多彎路，少做了很多白功。
從2010年6月大學畢業到2011年12月28日取得律師執業資格，我度過了一年半的無證時期，同齡的同行們在這段時間或許都有過這樣的體驗，從興奮到焦慮轉而懈怠，最壞的結果就是放棄。在這段有力無處使的真空期內，我學會了忍耐并且保持樂觀，那段時間反復掛在我嘴邊的一句話就是：“忙是遲早的事情，好好享受當前悠閑的時光。”
雖然我非常善于對自己進行心理暗示，但如果不做些什么，那也是與阿Q無異的。于是我開始觀察，發現我的師父每天都看報紙———《解放日報》、《法制日報》，但我發現這些報紙我實在讀不下去，終于在輾轉了十多份報紙后，我找到了一份對我胃口的報紙。從這之后我一直保持閱讀的習慣，比起讀書其實讀報要功利的多，但律師本身就是個偏重實務操作的職業，因此在法律之外的領域，我們不用精通但務必有所涉獵。于是一份高質量的報紙對律師來說變得非常實用，比如在電子商務網站興起的時候，我接待過一名當事人，當我和他在交流中能熟練使用“平臺模式”、“垂直模式”等他們業內的術語時，這顯然讓當事人對我建立起更多的信任。事實上在精通法律之外，涉獵廣泛也是外界對律師的一種主流印象，也就是說這是律師該有的氣質。
除了養成讀報的習慣外，對于報紙類型的選擇我也不是完全隨著自己的性子的。律師是個與人打交道的職業，如果閱讀是為了更好地與人交流，那打交道的對象必然成為我們必須考慮的因素。而這一點對于年輕的同行們尤為重要，律師服務的大多需求都來自于中年以上的人群，也就是說我們這些剛走出校門的年輕律師面對的客戶幾乎都要比我們年長十歲以上。當我們在與客戶交流的時候，極可能在除了專業法律知識以外的地方，我們完全處于劣勢，而一旦發生法律與行業專業或人情世故存在交集或沖突的時候，這種交流中對相關信息掌握的不足將直接影響客戶對律師能力的懷疑。于是讀報的目的就變得非常明確，為了填平這年齡代溝與行業差異所帶來閱歷與認知上的差距，所以報刊的內容選擇是偏政治、偏民生、偏經濟、偏文史或是偏娛樂，自然要與客戶的類型有交集。而在執業初期，既然我們還不知道客戶屬于哪一類型，那就先選一份高質量的綜合性的報紙，培養屬于自己的律師氣質，讓當事人和客戶對我們信服。
在讀以外，律師的另一項必備技能是寫，也就是案頭工作。大學剛畢業的同行們，我們會寫嗎？起碼我的答案是否定的。且不論我們大學時的文筆如何，應試中學習的作文方式與工具性的應用作文的套路是完全不同的，對此我有一個切身的體驗：最初開始寫法律文書時，師父是把所有的要點一一幫我提煉好，然后再由我在要點下進行擴充，一定會經過最少三四次的反復修改才可定稿。慢慢地我可以自己列提綱，提煉小標題，師父對我起草的法律文書修改的地方越來越少，到現在我起草的法律文書師父已經很少修改甚至不再檢查。對于法律文書的寫作，師父有一句話，雖然只說過一遍，但我卻牢記至今：“寫這個法律文書，是會者不難，難者不會。”
法律文書與所有的文章一樣都是要說明白一件事，講清楚一個理，區別就在于法律文書是工具性的文章，必須首先兼顧篇幅、立場、主次、因果、輕重等行文準則，另一方面律師擬定法律文書需要通過對事件的洞察發現其中的法律因素，對其進行梳理、羅列，形成法律關系，再找到事實與法律的連接點，方可著手寫作。而剛入行的時候，我并不具備這樣的思維模式，自然也是寫不出專業性的法律文書，而如果一名律師一直無法養成律師的思維模式，那可能最后將淪為一名經驗律師而不是專業律師。
在這一年半的時間里，我雖然還沒有成為律師，但我對律師應該是什么樣的？在摸索中慢慢有了自己的理解，也朝著我心目中律師的形象不斷修正自己，在這場與自己的賽跑中找到了方向。●
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