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發行人到期未能兌付債券本息, 債券持有人大概都會覺得“欠債還錢、天經地義”。但是真的打起官司來, 卻可能不是那么容易的事, 例如, 發行人可能先在法律程序上和債券持有人“較量一番”。今年初, 北京市第四中級人民法院(以下簡稱“北京四中院”)作出的一份民事裁定書, 案號為(2019)京04民特135號, 記載的正是一起債券持有人申請仲裁, 要求發行人清償到期本息, 而發行人向北京四中院申請確認系爭債券募集說明書項下的仲裁協議無效的案件。在該案中, 北京四中院經審查本是擬認定仲裁協議無效的, 但根據規定向上級法院提請報核后, 最高人民法院(以下簡稱“最高院”)經審核認為不宜認定募集說明書項下的仲裁協議無效, 北京四中院從而駁回了發行人要求確認仲裁協議無效的申請。
該案中, 系爭債券的募集說明書中對于管轄是怎么約定的、發行人是如何論述仲裁管轄條款無效的、以及兩級法院又是如何認定的呢? 根據該份裁定書的內容, 筆者找出了本案系爭債券的募集說明書。
1. 債券持有人申請仲裁依據的條款
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2. 發行人申請確認仲裁條款無效依據的條款
3. 發行人的主張
(1) 針對發行人到期未能償還本期短期融資券本息如何解決的問題, 《募集說明書》第十一章第二條“違約責任”第1款明確約定了訴訟管轄。
(2) 債券持有人援引的仲裁依據是《募集說明書》第163頁最后一段, 但該段內容是《募集說明書》第十一章第七條“控制權變更條款”項下的約定, 該約定僅能適用于該條項下有關爭議, 而不應適用于其他爭議, 尤其是在《募集說明書》第十一章第二條第1款已經對“發行人到期未能償還本期短期融資券本息”爭議作出“投資者可依法提起訴訟”的明確訴訟管轄的情況下, 更不能適用于“發行人到期未能償還本期短期融資券本息”的爭議解決。
(3) 即便在第七條項下, 也既約定了訴訟, 又約定了仲裁, 仲裁協議也依法無效。退一步講, 即使《募集說明書》第163頁有關仲裁約定的適用范圍包括發行人到期未能償還債券本息情形, 由于《募集說明書》第十一章第二條“違約責任”第1款已經對發生該情形的爭議解決方式明確約定了訴訟管轄, 案涉爭議亦屬于既約定可以訴訟又約定可以仲裁的情形。根據法釋〔2006〕7號《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第七條“當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的, 仲裁協議無效”的規定, 《募集說明書》第163頁項下的仲裁協議亦應認定無效。
(4) 此外, 《募集說明書》項下債券的其他投資人通過人民法院解決債券逾期爭議的事實亦可證明《募集說明書》項下的仲裁協議無效。
4.北京四中院經審查擬認定仲裁協議無效
《募集說明書》最后一段雖然有“發行人違反上述約定, 投資人有權向中國國際經濟貿易仲裁委員會按照申請仲裁時其有效的仲裁規則在北京進行仲裁”(結合全段文字, 本院認為此處“上述約定”應代指《募集說明書》全文)之表述, 但《募集說明書》他處多次出現“提起訴訟”等表述, 由此可見《募集說明書》中對于糾紛解決方式同時約定了訴訟及仲裁, 且沒有做出特別區分。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第七條之規定, 《募集說明書》項下的仲裁協議應屬于無效。
5. 最高院經審核認為不宜認定募集說明書項下的仲裁協議無效
《募集說明書》最后一段載明：“發行人發行本期債務融資工具, 主承銷商承銷本期債務融資工具, 以及持有人認購或購買本期債務融資工具, 均視為已同意上述約定, 并認可該等約定構成對其有法律約束力的相關合同義務。發行人違反上述約定, 投資人有權向中國國際經濟貿易仲裁委員會按照申請仲裁時其有效的仲裁規則在北京進行仲裁。持有人會議的召開應不違反《持有人會議規程》相關規定”。該仲裁條款所屬全段文字內容均指向“本期債務融資工具”，因此仲裁條款中“上述約定”應代指《募集說明書》全文。《募集說明書》前后約定了不同的爭議解決方式, 應當以雙方最后一次意思表示為準。案涉仲裁條款符合《中華人民共和國仲裁法》第十六條規定的形式要件, 是有效的仲裁條款, 不宜認定《募集說明書》項下的仲裁協議無效。
筆者認為，債券募集說明書往往是發行人在主承銷商的輔導下單方制作完成的, 其中對于管轄條款的約定往往并未和債券持有人進行協商, 實踐中該等管轄條款前后矛盾、理解上存在異議等情況屢見不鮮。近年來, 隨著我國債券市場快速發展, 債券違約案例的數量和規模亦在不斷增加, 最高院的上述認定有利于保護債券持有人的合法權益, 從某個角度而言無疑可以提升債券市場的投資者對于投資債券的信心, 亦可以倒逼發行人和主承銷商甚至相關監管部門進一步認真對待募集說明書中的管轄條款問題。試想, 如果對于募集說明書中的管轄條款存在前后矛盾、理解上存在異議等情況的債券, 監管部門不予注冊發行, 這是不是也是維護債券持有人合法權益、促進債券市場健康發展的一種方式?!
滬公網安備 31010402007129號
