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刑事律師當謹慎 切莫越線傷自身

2018年第10期    作者:文字整理：許倩    閱讀 13,401 次

 

主持人：謝向英    上海律協(xié)刑事業(yè)務(wù)研究委員會秘書、上海博和律師事務(wù)所合伙人

嘉    賓：羅   潔    上海律協(xié)紀律（懲戒）委員會副主任、北京市隆安律師事務(wù)所上海分所合伙人

             朱薛峰   上海律協(xié)紀律（懲戒）委員會委員、刑事業(yè)務(wù)研究委員會副主任、上海瀚元律師事務(wù)所主任

文字整理：許倩

 

謝向英:今天非常榮幸邀請兩位嘉賓到上海律協(xié)“法律咖吧”欄目： 一位是北京市隆安律師事務(wù)所上海分所的羅潔律師，她同時也是上海律協(xié)紀律（懲戒）委員會的副主任。還有一位是朱薛峰律師，是上海瀚元律師事務(wù)所的主任，同時也是上海律協(xié)刑事業(yè)務(wù)研究委員會的副主任。歡迎兩位。近期泉州某律師私自攜帶斧頭作為證據(jù)，未經(jīng)批準帶進法庭，受到了泉州石獅法院的處罰，這個事件引起了廣泛的社會關(guān)注。今天我們就這個事件邀請兩位嘉賓來進行探討。首先，請朱律師簡單評價， 對于泉州律師違規(guī)攜帶斧頭作為刑事案件證據(jù)的事件您怎么看？

 

朱薛峰:律師參與刑事訴訟的庭審，要遵守庭審規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。《人民法院法庭規(guī)則》規(guī)定，律師不能攜帶管制刀具或者其它有殺傷力的器具進入法庭，除非是由于出示證據(jù)的需要。同時還要有一個前提， 就是律師必須得到人民法院的許可。這個案件當中，律師是為了示證，但是并沒有得到法庭的許可，進而法院才發(fā)出司法建議書，所以引發(fā)了社會上的關(guān)注。泉州市司法局、律協(xié)在收到了法院司法建議書后，也給了及時的回應(yīng)。從刑事律師的角度（本人也是紀律（懲戒）委委員），我認為這個回應(yīng)是準確而且及時的。

 

謝向英:這位律師攜帶一把斧頭作為證據(jù)展示來出庭，后來受到了法院的處罰。我想問一下羅律師，法院罰款500元，以及向律協(xié)提出司法建議，是否有相關(guān)的法律依據(jù)？

 

羅潔：法院做出罰款的決定，主要是依據(jù)《人民法院法庭規(guī)則》第七條的規(guī)定，未經(jīng)法院許可，不能夠攜帶管制刀具進入法庭。如果嚴重違反法庭秩序，情節(jié)嚴重的，按照《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，予以罰款、拘留等處罰。現(xiàn)在石獅法院就是據(jù)此對他處以罰款。但是一般情況下，如果違反了法庭秩序，法院首先要警告制止。如果不聽制止的，可以強行把代理律師帶離法庭， 情節(jié)嚴重的才可以罰款。本案中，顯然石獅法院認為這個構(gòu)成情節(jié)嚴重， 所以給予了 500 元的罰款。

 

謝向英: 后續(xù)的司法建議書是一個什么樣的程序？

 

羅潔 : 行政機關(guān)包括法院、檢察院、看守所，如果發(fā)現(xiàn)律師有一些涉嫌違反規(guī)定的行為，都可以向律師協(xié)會發(fā)出司法建議書、檢察建議書、糾正違法通知書等材料。從去年的3月份開始，在全國律協(xié)的倡導(dǎo)要求下， 各地的律師協(xié)會都設(shè)立了兩個中心， 一個是維權(quán)中心，一個是投訴中心。維權(quán)中心、投訴中心在本案里都進行了工作，泉州律協(xié)收到石獅法院的司法建議書后，迅速成立了工作小組。泉州律協(xié)會長親自率隊對案件進行了受理，然后也進行了調(diào)查。在律協(xié)的決定書里面有提到，相關(guān)工作人員去了法庭現(xiàn)場，也調(diào)閱了當時的一些庭審錄像，最后他們認為該律師確實違反法庭規(guī)則，但并沒有構(gòu)成情節(jié)嚴重， 所以律師懲戒委員會對他不予處理。

 

謝向英 : 剛才羅律師提到泉州律協(xié)的決定書，就是后續(xù)網(wǎng)上熱議的那份《情況通報》，按照《情況通報》對當時事件的描述，這位龔律師是事出有因。第一，他是到了法院以后，在開庭之前才發(fā)現(xiàn)有這樣一份關(guān)鍵性證據(jù)，然后他派另外一個律師到法官辦公室找審判長說明申請，但是沒找到，所以才決定私自帶斧頭進入法庭；第二，這把斧頭作為物證，在開庭之前沒有提交實物證據(jù)作為舉證，只提供了斧頭的圖片作為證據(jù)出示。這是一起涉嫌故意殺人的案件，這件物證對此案件的定性比較關(guān)鍵。因為律師的辯護思路是認定本案被告人是故意傷害，而不是故意殺人。根據(jù)被告人的說法，當時這把斧頭是剛買的，而且套著兩個袋子，然后用斧頭去襲擊被害人。辯護律師認為這種做法看不出是用斧頭的刃部還是背部去擊打，所以很難認定是故意殺人。因此這把斧頭對此案件定性較為關(guān)鍵。綜合這些因素，再加上后續(xù)通過視頻來看，當時物證并沒有讓被告人接觸到，被告人開完庭馬上就被法警帶走了，沒有接觸的可能性。所以才通報了這樣一個決定，就是不予行業(yè)處分。朱律師，您同時也是作為紀律懲戒委的委員，怎么來看泉州律協(xié)的通報決定，因為好像很多律師都對這個通報決定點贊，覺得泉州律協(xié)做得非常好。

 

朱薛峰 : 我覺得這里有兩點。一是是否違規(guī)，另一個怎么辦。剛才羅律師講到的，包括法庭規(guī)則在內(nèi)的相關(guān)規(guī)定，對于違規(guī)行為的處罰，著眼點、著重點是雖然行為違規(guī)，但是是否嚴重擾亂了法庭的秩序？以及造成了什么樣的危害？在這個案件當中，就像謝律師剛才介紹，它的結(jié)果是沒有嚴重危害到法庭的秩序。作為法庭的規(guī)則，既然有規(guī)定，肯定要遵守。此案件的情況作為刑事律師，可能經(jīng)常會碰到。馬上要開庭時一個關(guān)鍵的證據(jù)出現(xiàn)了。這個證據(jù)可能是違禁品，也可能是管制刀具。作為一名刑辯律師，我也在想，如果碰到這種情況， 我可能會怎么辦？在此要提醒我們執(zhí)業(yè)律師：這個時候最關(guān)鍵就是不管這個情況多特殊，我們要跟審判人員，審判長，包括合議庭其他法官聯(lián)系。實在聯(lián)系不上，通過上一級的領(lǐng)導(dǎo)來反映這個情況。如果馬上開庭了，在進入法庭之前，也必須在開庭前事先向?qū)徟虚L予以說明。因為是特殊的物品，必須得到法庭許可。法庭決定如何保管，如何防止出現(xiàn)任何的意外情況。不管是物證多重要，情況多緊急，從我的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗來說，我們都要申請在前，溝通在前。如果是你作為審判長在法庭上，突然被告人的律師拿出一把斧頭來，那肯定觀感非常差，而且也確實違反了法庭的規(guī)則。所以我們作為律師來說，就更要認真去思考，如果我碰到這個案件，碰到這個關(guān)鍵的證據(jù)，我該怎么辦？

 

謝向英 : 雖然泉州律協(xié)做了不予行業(yè)處分的決定，但是回過頭來看這個案件，作為承辦的律師，也還是有一些做得不足的地方。就像朱律師剛才提到的，在開庭之前，如果先把這份證據(jù)提交給法庭，可能就比較妥當。剛才講到刑事律師在辦理案件時，確實會碰到各種各樣突如其來的情況，那么同時也會面臨著不同的執(zhí)業(yè)風險。比如說最嚴重的是刑事風險，可能受到相關(guān)的行業(yè)處分、行政處罰；還有民事風險，或者說人身安全風險。我想問一下羅律師，刑事律師在代理刑事案件的時候，就以您擔任紀律懲戒委副主任期間處理的一些案件，或者說類似投訴的案件，您有什么樣的一些建議或者意見？

 

羅潔 : 事實上作為刑事案件的律師，我們接到最多的檢察建議書，是來自于看守所的。2010年，上海市公安部和市司法局發(fā)布的滬公發(fā)（2010）360號《關(guān)于提訊、會見看守所在押犯罪嫌疑人、被告人、罪犯的若干規(guī)定》，針對律師在看守所會見活動中的28種執(zhí)業(yè)違紀行為做了規(guī)定。我們有一些律師涉及到被處分。大家知道在看守所里會見室內(nèi)是不被監(jiān)聽的，但相關(guān)檢察院監(jiān)所科工作人員會對監(jiān)室例行巡查。有些律師了解到犯罪嫌疑人是因為一些突發(fā)事件被收押了，收押以后有些犯罪嫌疑人可能還有一些民事需求，需要起草個委托書或授權(quán)書。有的時候律師可能為了能夠證明犯罪嫌疑人的意思表示是真實的，他們會起草一些材料，在會見時遞交給犯罪嫌疑人看，或接受犯罪嫌疑人私下傳遞信件或紙條，這些都是違規(guī)的。有一些刑事律師就是忘記了這個規(guī)定，存在執(zhí)業(yè)上的問題和風險。另外在會見的時候，也存在一些疏忽，比如說在會見時忘了把自己手機放置在看守所指定存放的地點。手機直接帶進會見室內(nèi)，如果在會見時手機鈴聲響了并接聽電話，這也是違反規(guī)定的。還比如說，我們甚至碰到過這樣一個案件，犯罪嫌疑人被抓了以后，正好他的孩子出生，律師出于人之常情以及家屬的要求，會見時在未經(jīng)看守所的允許下，私下拿出手機犯罪嫌疑人看了孩子的照片，這也是違規(guī)行為。其實只要事先跟看守所溝通一下，得到許可，律師跟犯罪嫌疑人之間其實是有通信的權(quán)利。有些事情可以通過正常渠道信件的往來，跟在押的犯罪嫌疑人溝通。我們認為，律師應(yīng)該遵守規(guī)定會見犯罪嫌疑人、被告人屬于最基本的執(zhí)業(yè)要求，每位律師都應(yīng)知曉并嚴格執(zhí)行。個別律師的違規(guī)會見行為，直接影響到整個律師行業(yè)在法律職業(yè)共同體中的聲譽，也間接影響到律師會見權(quán)的保障。《檢察建議書》所指出的大量違規(guī)會見問題反映出部分律師缺乏自律意識，行業(yè)管理力度不夠，應(yīng)當引起全行業(yè)的高度重視。第二塊就是剛提到過民事上的一些風險，現(xiàn)在比較多的可能就是利益沖突。有的時候律師可能也不太注意，現(xiàn)在很多所的規(guī)模都很大，難免有的時候同一個事務(wù)所，不同律師之間的不同客戶之間發(fā)生了一些爭議，原本可能各自都是互相平行的客戶，某一天同所的客戶之間發(fā)生一些法律的爭議，那么這個時候也要注意利益沖突避免。現(xiàn)在來看，因為有越來越多的律師行業(yè)規(guī)范，包括來自于全國律師協(xié)會跟各地律師協(xié)會制定的很多行為規(guī)范，像全國律協(xié)有《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則（試行）》《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》，像司法部有《律師事務(wù)所和律師違法行為處罰辦法》，包括《律師法》里面都有很多具體的條款，就是涉及到律師的權(quán)利、義務(wù)和執(zhí) 業(yè)風險的。希望廣大律師在執(zhí)業(yè)的時候自己能夠多去關(guān)注這一點。我注意到申請律師執(zhí)業(yè)人員在實習面試考核時，已經(jīng)有很大一部分的考題涉及到這一塊了，也希望已經(jīng)執(zhí)業(yè)的律師能夠不斷學(xué)習，不斷了解行業(yè)行政管理對律師的執(zhí)業(yè)行為操守有哪些要求，能夠知行合一。

 

謝向英 : 剛才您講的，比如說在看守所違規(guī)會見傳遞信件，如果按照現(xiàn)在的這種處理，一般會受到什么樣的行業(yè)處分？

 

羅潔 : 現(xiàn)在按照2017年開始新的全國律協(xié)以及上海律協(xié)的有關(guān)規(guī)定，在律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人時，將通訊工具提供給在押犯罪嫌疑人、被告人使用，或者傳遞物品、文件，給予中止會員權(quán)利六個月以上一年以下的紀律處分，情節(jié)嚴重的給予取消會員資格的紀律處分，律師協(xié)會擬對違規(guī)會員做出中止會員權(quán)利一個月以上一年以下的紀律處分決定時，可以事先或者同時建議司法行政機關(guān)依法對該會員給予相應(yīng)期限的停業(yè)整頓或停止執(zhí)業(yè)行政處罰，對擬做出取消會員資格的紀律處分決定時，律師協(xié)會應(yīng)當事先建議行政機關(guān)依法吊銷該會員的執(zhí)業(yè)證書。

 

謝向英 : 我記得當時作為實習律師在培訓(xùn)的時候，這一塊在上課時都有強調(diào)刑事律師辦理刑事案件的一些執(zhí)業(yè)風險。比如說，看守所會見不能遞煙，不能傳遞相關(guān)的照片等等， 這一塊其實經(jīng)常在講， 但是現(xiàn)在看起來我們律師做得還是不太好。

 

羅潔: 對，尤其是因為在幾年前，我們雖然有接到這些司法建議書、檢察建議書、糾正違法通知書，但是紀律懲戒委在處理的時候，還是區(qū)別具體情況的，只要不涉及到案情，有些是一些民事上的權(quán)利，或者說是一些人之常情的事項，很多時候就給予一個警告或者訓(xùn)誡。但是去年新的規(guī)則出來以后，像這種情況直接就要中止會員權(quán)利了。所以非常嚴格，也希望廣大律師能夠嚴格要求自己，就像剛剛朱律師講到的很多事情，事先溝通，事先請示，事先得到批準，不要用自己的感情去處理事情，也許出發(fā)點是好的，可是結(jié)果往往事與愿違。

謝向英 : 因為我跟朱律師其實都是在刑事律師的一線工作，懲戒完之后，其實還有維權(quán)。比如剛才羅律師講到，律師和當事人有通信的自由，但是據(jù)我們了解，在很多看守所，當事人跟律師的通信權(quán)沒辦法得到保障。再展開來講，比如最近的會見問題，全國各地的刑事律師因為刑事辯護全覆蓋的問題，包括最近的P2P案件等等，涉案人都是幾百個人的，所以導(dǎo)致很多律師會見困難，甚至網(wǎng)上有說北京律師早上4點半要去排隊，上海也有這種情況。反過來講，刑事律師碰到這種權(quán)利受到阻礙的，比如通信權(quán)，我們確實是想如羅律師強調(diào)的那樣去溝通，但是如果碰到一些障礙，應(yīng)該怎么辦？

 

朱薛峰: 我是紀律懲戒委委員，我也是一名刑事律師。剛才羅律師講的，每一次對會見違規(guī)行業(yè)處分進行表決時，作為一個紀律委的委員，我也有一票。我每次在投票的時候，也在想這種違規(guī)如何預(yù)防、如何避免？謝律師剛才講到了，一個是維權(quán)，一個是懲戒。維權(quán)從解決會見難，包括法律規(guī)定的通信權(quán)利，這些目前還沒有得到落實。刑辯律師老三難還沒徹底解決，新三難已經(jīng)出現(xiàn)了。先不從具體的問題去看，就從反映的途徑來說 , 如果是個別的律師反映個別問題，很難在法律共同體里得到公檢法的重視。我覺得我們可以通過比如說刑事業(yè)務(wù)研究委員會、維權(quán)委，包括律師協(xié)會、司法局，去發(fā)出集體的聲音，去告訴他們這是一個共性問題，而不是個性問題。回過頭去看維權(quán)和懲戒的關(guān)系，有時是結(jié)合在一起的。作為刑事律師，在不同的平臺去呼吁這些律師執(zhí)業(yè)權(quán)利。但是每一次去呼吁的時候，我就經(jīng)常會聽到人家說，律師犯（會見違規(guī)）這么低級的錯誤 ! 所以剛才說我們可以通過協(xié)會、通過紀律委、通過刑委會來呼吁，但是同時也呼吁我們律師自律。為什么呢？ 如果我們做得很好了以后，有些共性的問題依然沒有得到解決，那是他們的問題。謝律師剛說到的這個會見難的問題，現(xiàn)在確實難。刑事辯護全覆蓋了以后，看守所硬件不足暴露得更加明顯。因為刑事律師、刑委會、律協(xié)，擔任人大代表和政協(xié)委員的律師都不停地在呼吁。以前一直需要排隊會見的浦東看守所，在這次咖吧討論的時候，已經(jīng)基本緩解了會見難。也就是通過一個官方的呼吁，在盡量地解決。硬件不足，可以軟件來補。但是失去了這個溝通交流的平臺，這個問題就很難解決。回到泉州這個案件，律協(xié)查清楚了，他也沒護短，他也及時地回應(yīng)了社會的關(guān)注，所以我覺得在業(yè)內(nèi)得到了大家的點贊。

 

謝向英: 我非常贊同剛才朱律師講的，就是共性的問題共性處理。實際上每個律師面臨的這個問題，如果通過集體去發(fā)聲，那產(chǎn)生的效果是不一樣的。我想再請問一下羅律師，回過頭來看泉州律協(xié)，包括現(xiàn)在維權(quán)也好，懲戒也好，您對這個案件，包括對于上海律協(xié)維權(quán)這一塊，還有其他什么想法？

 

羅潔: 我覺得這個案件有個特點，就是律師在事發(fā)以后，他很快在福建律師一個群里把整個過程說了一下。所以當律協(xié)，包括當?shù)厮痉ň纸拥剿痉ńㄗh書以后，他們不是只啟動投訴受理審查中心，律師維權(quán)中心也同時開會。所以我感覺泉州律協(xié)在這一塊做得比較好，他也意識到這個案件里面可能存在跟司法建議書不相符的一些事實。所以迅速地成立了專案小組進行調(diào)查，然后很快地把整個事情向社會公布。上海律協(xié)也有自己的維權(quán)中心和投訴中心。去年違規(guī)行為處分規(guī)則出來以后，中心都有一個工作時效。懲戒委員會應(yīng)當在接到投訴起十個工作日內(nèi)對案件做出是否立案的決定。我覺得對律師的維權(quán)，對行業(yè)違規(guī)行為的一個查處，都起了既保護又懲戒的作用。從兩個方面相結(jié)合，能夠讓整個行業(yè)，朝好的方向更快地發(fā)展。這也是去年新的規(guī)則出來以后，對整個行業(yè)的保護。

 

朱薛峰 : 最后我還想說一說，其實對刑事律師來說，對于非常嚴重的違規(guī)，甚至違法，在大家心里還是都有高壓線，不會去輕易地觸碰。但是在刑委會，包括紀律懲戒委工作期間，會見到很低級的錯誤。在刑事律師辦案過程中，每個法院、每個看守所做法是不一樣的，有些松有些緊。但是每一個律師，要對自己嚴格要求。不能因為某些法院某些看守所規(guī)則執(zhí)行的不同，就養(yǎng)成一些犯低級錯誤的習慣。比如說給當事人抽煙，傳遞紙條等。沒發(fā)生問題，他就產(chǎn)生了一個心理的麻痹。我想提醒同行，看守所、法院， 是應(yīng)心生敬畏的地方，有儀式感的地方，所以始終要保持對自己嚴格要求不能放松，只有這樣，才不會犯這樣低級的錯誤。

 

謝向英 : 好的。非常感謝朱律師和羅律師今天光臨我們的法律咖吧，也希望這一次的事件能夠給廣大律師提供一些警醒的思考。謝謝兩位嘉賓。

 

（本文內(nèi)容根據(jù)錄音整理，系嘉賓個人觀點）

（整理時間：2018年10月19日）