網(wǎng)上投稿
公司合規(guī)運營及風控所涉高頻問題問答清單
1.Q:變更法定代表人是否必須經(jīng)過原法定代表人的同意?
A：不需要。
新《公司法》未頒布前，原《公司法》第13條僅規(guī)定法定代表人變更時應當辦理變更登記。但在長期以來的實踐過程中，公司申請變更法定代表人，需要向市監(jiān)局提交舊法定代表人簽署的申請書，若舊法定代表人不配合，公司便會因變更法定代表人的事項陷入僵局，不得不訴諸司法。這一規(guī)定折射出登記機關(guān)對登記效力與股東會決議的對內(nèi)、對外效力區(qū)分不準確的問題：對公司內(nèi)部而言，股東會關(guān)于法定代表人變更的決議生效后，法定代表人即發(fā)生變更，無需以登記機關(guān)完成變更登記為生效要件；對登記機關(guān)而言，只要變更登記材料齊全、手續(xù)完備，且法定代表人資格符合法定條件，登記機關(guān)就應當依公司申請辦理變更登記，不得拒絕。
2022年3月出臺的《中華人民共和國市場主體登記管理條例實施細則》改變了以上的做法，第33條明確規(guī)定：“市場主體更換法定代表人、執(zhí)行事務合伙人（含委派代表）、負責人的變更登記申請由新任法定代表人、執(zhí)行事務合伙人（含委派代表）、負責人簽署。”這一規(guī)定也被之后修訂的《公司法》吸收，上升為法律規(guī)定。目前《公司法》第35條規(guī)定：“公司申請變更登記，應當向公司登記機關(guān)提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書、依法作出的變更決議或者決定等文件。公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交修改后的公司章程。公司變更法定代表人的，變更登記申請書由變更后的法定代表人簽署。”它意味著公司股東會關(guān)于變更法定代表人的決議生效后，即便登記機關(guān)尚未完成變更登記，法定代表人已實際發(fā)生變更，原法定代表人不再具有法定代表人資格。因此，變更登記申請書應由新任法定代表人簽署，而非原法定代表人，從立法層面消除了變更需經(jīng)原法定代表人同意的障礙。
2.Q:原法定代表人交接時需要移交哪些材料?
A：需移交以下全部由其保管或控制的公司材料（包括原件及完整副本），具體包括核心證照與身份憑證、財務文件、經(jīng)營文件、法律文件、權(quán)限與數(shù)據(jù)。
在公司證照方面，應包括營業(yè)執(zhí)照正副本（含電子營業(yè)執(zhí)照）、所有備案印章（公章、財務章、合同章、發(fā)票章、法定代表人名章等），以及組織機構(gòu)代碼證、稅務登記證（如適用）、銀行開戶許可證、外匯登記證（如有）。身份憑證則需提供法定代表人身份證復印件（用于業(yè)務備案）和工商登記數(shù)字證書（如U盾、CA證書），這些文件是公司對外開展經(jīng)營活動的基礎(chǔ)證明。
在財務資料方面，需要涵蓋近五年完整的財務賬冊（包括總賬、明細賬、日記賬）及原始憑證，銀行賬戶信息（賬號、網(wǎng)銀U盾、密碼器、對賬單），未報銷票據(jù)、發(fā)票領(lǐng)購簿、未開票票據(jù)，以及審計報告、資產(chǎn)評估報告、稅務申報表等。此類文件直接關(guān)系公司財務狀況的真實性與合規(guī)性，是交接中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。
經(jīng)營文件包括資產(chǎn)與合同、人事檔案兩方面的內(nèi)容。其中在資產(chǎn)與合同方面，需移交資產(chǎn)清單（含固定資產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、不動產(chǎn)憑證）、正在履行的全部合同（采購、銷售、融資、租賃等）及履約情況說明，同時提供客戶名單、供應商名錄、重要合作伙伴協(xié)議等經(jīng)營核心資料。人事檔案則包括員工勞動合同、社保公積金繳納記錄，以及高管薪酬協(xié)議、競業(yè)限制/保密協(xié)議，確保人事管理的延續(xù)性。
法律文件包括公司章程及修正案、股東會/董事會決議、工商檔案（含歷次變更材料），未結(jié)訴訟/仲裁案件材料、行政處罰決定書，以及擔保文件、抵押登記證明等。這些文件涉及公司的法律合規(guī)性與潛在風險，需完整交接以避免法律糾紛。
數(shù)字權(quán)限部分需移交公司郵箱、管理系統(tǒng)（OA、ERP）、官網(wǎng)后臺賬號密碼，政務平臺登錄權(quán)限（稅務、社保、海關(guān)等），以及云存儲密鑰、數(shù)據(jù)庫訪問權(quán)限等。其他關(guān)鍵資料還包括公司許可證/資質(zhì)證書（行業(yè)特殊許可）、保險單、資產(chǎn)權(quán)屬證書（車輛、房產(chǎn)）等，確保新法定代表人能夠全面掌握公司數(shù)字化運營權(quán)限與資產(chǎn)權(quán)屬狀況。
3.Q:如何更換法定代表人？
A：法定代表人更換可以分為正常情況下的更換與非正常情況下的更換。
其中，正常情況下的更換指由股東會或股東大會作出決議，然后由公司向登記機關(guān)辦理變更登記。依據(jù)《市場主體登記管理條例》第8條第（6）項、第24條規(guī)定，公司變更法定代表人的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請變更登記。其變更的流程包括內(nèi)部決策程序、準備申請材料、提交申請、登記機關(guān)受理與審查、核準登記與換發(fā)執(zhí)照、公示、后續(xù)事項，具體流程如下：
①內(nèi)部決策程序：根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或執(zhí)行董事（適用于股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司）作出變更法定代表人的有效決議或決定，決議/決定中需明確記載原法定代表人姓名、新法定代表人姓名，以及同意變更的意愿，需確保該決議/決定的作出程序符合《公司法》及公司章程的規(guī)定，以避免程序瑕疵導致后續(xù)登記被拒或產(chǎn)生爭議。
②準備申請材料：根據(jù)市場監(jiān)督管理部門的要求，準備齊全的變更登記申請材料。核心材料通常包括：《公司登記（備案）申請書》（需由新任法定代表人簽署）；變更決議或決定；修改后的公司章程或公司章程修正案（若法定代表人信息記載于章程中，則需修改章程并提交修改后的章程或修正案）；新任法定代表人的任職文件及身份證明文件復印件；原法定代表人的免職文件（如適用）；營業(yè)執(zhí)照正、副本原件；法律、行政法規(guī)和國務院決定規(guī)定變更法定代表人必須報經(jīng)批準的，提交有關(guān)的批準文件或者許可證件復印件；指定代表或者共同委托代理人授權(quán)委托書及代理人身份證明復印件（如委托他人辦理）；市場監(jiān)督管理部門要求的其他文件。
③提交申請：公司應自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)，向公司登記機關(guān)（通常是原登記的市場監(jiān)督管理局）提交變更登記申請。提交方式可選擇現(xiàn)場提交（到登記機關(guān)辦事大廳）、線上提交（通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)或當?shù)卣辗站W(wǎng)的企業(yè)登記平臺）或郵寄提交（具體看當?shù)匾?guī)定）。
④登記機關(guān)受理與審查：登記機關(guān)收到申請后，對提交的材料進行形式審查。主要審查材料是否齊全、是否符合法定形式。材料齊全、符合法定形式的，登記機關(guān)予以受理。登記機關(guān)認為需要核實的，可以進行核實（實質(zhì)審查）。
⑤核準登記與換發(fā)執(zhí)照：經(jīng)審查（及核實）符合規(guī)定的，登記機關(guān)作出準予變更登記的決定。登記機關(guān)在登記系統(tǒng)中更新法定代表人信息。登記機關(guān)換發(fā)新的《營業(yè)執(zhí)照》正、副本（營業(yè)執(zhí)照上的法定代表人信息變更為新任法定代表人）。
⑥公示：變更登記完成后，登記機關(guān)會將變更信息通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示。
⑦后續(xù)事項：
印章變更：領(lǐng)取新營業(yè)執(zhí)照后，應及時到公安機關(guān)指定刻章點更換公司公章、財務章、合同章、發(fā)票章、法定代表人名章等印鑒。舊章需按規(guī)定繳銷，未更換印章可能導致新法定代表人無法有效行使職權(quán)或產(chǎn)生法律風險。
銀行賬戶變更：持新營業(yè)執(zhí)照、新公章、法定代表人身份證等，到公司開戶銀行辦理銀行賬戶預留印鑒（法定代表人名章）及賬戶信息變更手續(xù)，否則可能影響公司資金往來。
稅務登記變更：持新營業(yè)執(zhí)照等到主管稅務機關(guān)辦理稅務登記信息的變更。
社保、公積金賬戶變更：到社保、公積金管理部門變更相關(guān)登記信息。
其他資質(zhì)、許可變更：如果公司持有其他許可證或資質(zhì)證書（如行業(yè)許可證、知識產(chǎn)權(quán)登記等），且證書上記載了法定代表人信息的，也需及時到相應主管部門辦理變更手續(xù)。
通知相關(guān)方：及時通知客戶、供應商、債權(quán)人、債務人等業(yè)務伙伴，告知法定代表人變更事宜。
非正常情況下的更換存在以下兩種情況：
第一，股東意圖更換現(xiàn)任法定代表人，但現(xiàn)任法定代表人掌握公司印章、營業(yè)執(zhí)照等資料且拒不配合，致使無法順利辦理法定代表人變更登記。這種情況常發(fā)生在公司控制權(quán)爭奪中（見Q4）。
第二，在自然人空掛法定代表人之名而與公司沒有實質(zhì)關(guān)聯(lián)或者具有實際關(guān)聯(lián)但亟需滌除登記，即現(xiàn)任法定代表人想滌除登記，但股東不予出具決議或公司不予辦理變更登記（見Q5）。
4.Q:現(xiàn)任法定代表人拒絕移交公司印章、營業(yè)執(zhí)照等資料，致使無法順利完成變更登記該如何處理？
A：原法定代表人或管理層拒絕移交公司印章、營業(yè)執(zhí)照等證照時，可通過內(nèi)部救濟與施壓、申請補辦、提起訴訟、報案等方式解決，具體如下：
①內(nèi)部救濟與施壓：首先，可立即召開股東會（或董事會，依章程而定），通過正式?jīng)Q議，明確要求原法定代表人限期移交公司印章、營業(yè)執(zhí)照正副本、財務資料、公司文件等全部公司財產(chǎn)，并在決議中載明原法定代表人的移交義務、移交清單、移交期限及逾期不交的法律責任。同時，可以以公司名義向原法定代表人發(fā)送加蓋公章的書面《催告函》，要求其限期移交，并告知其行為違反《公司法》第180條（忠實勤勉義務）及公司章程，公司保留追究其法律責任的權(quán)利，可要求其賠償損失，承擔刑事責任等。
②申請補辦：若施壓無效，在因公章或營業(yè)執(zhí)照缺失，導致無法進行簽約、報稅、開戶等經(jīng)營行為的情況下，可采取行政補辦措施緊急恢復經(jīng)營。在補辦營業(yè)執(zhí)照時，需向公司登記機關(guān)申請掛失。
③法律途徑：提起“公司證照返還糾紛”之訴，要求在任法定代表人返還公司公章、營業(yè)執(zhí)照等資料。可以以公司為原告，原法定代表人為被告向法院起訴，訴求法院責令原法定代表人向公司返還該公司公章、財務資料、營業(yè)執(zhí)照等文件資料，并賠償因拒不交出給公司造成的損失。在訴訟過程中，公司需提供充分證據(jù)，如公司章程、股東會決議、溝通記錄等，證明對方負有保管或移交義務，以及其拒不交出的行為和公司因此遭受的損失。此外，若情況緊急，公司可根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，向法院申請行為保全，禁止原法定代表人或管理層使用、隱匿公司公章及其他公司印章，禁止其代表公司簽署任何文件，并責令其將公司印章、營業(yè)執(zhí)照等資料移交給指定的第三方單位代為保管，但是實踐中法院就是否支持保全申請也存在爭議。（見Q6）
④向公安機關(guān)報案：在公司股東會決議變更法定代表人后，原法定代表人即失去公司法定代表人的身份資格，其無權(quán)繼續(xù)占有管理公司公章和財務資料等文件資料，若無正當理由拒不歸還，涉嫌非法侵占公司財物，可嘗試以《刑法》“侵占罪”報案（但實踐中立案難度較大）。
【相關(guān)案例：上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司訴吳某梅公司證照返還糾紛案】
上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司訴吳某梅公司證照返還糾紛案
入庫編號：2024-08-2-272-001
法院生效裁判認為，本案的爭議焦點為:(一)上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司的訴訟主體資格問題;(二)吳某梅是否需要向上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司返還上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司營業(yè)執(zhí)照、公司公章、公司財務章、法人一證通、法定代表人印章、財務賬冊及公司對外經(jīng)營的合同等公司證照。
第一，上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司是本案適格訴訟主體。根據(jù)上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司章程規(guī)定，上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司的法定代表人由執(zhí)行董事?lián)危虾Ｅ湍成虡I(yè)經(jīng)營管理公司登記的現(xiàn)任法定代表人及執(zhí)行董事均為張某海。法定代表人作為最基礎(chǔ)的公司意志代表機關(guān)，是法人當然的訴訟意志代表，在法定代表人與公司公章分離的情況下，簽署起訴狀并履行相應訴訟行為，應視為公司的訴訟行為。
第二，吳某梅應向上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司返還上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司營業(yè)執(zhí)照、公司公章、公司財務章、法人一證通,法定代表人印章、財務賬冊及公司對外經(jīng)營的合同等公司證照。《中華人民共和國民法典》第二百三十五條規(guī)定，無權(quán)占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權(quán)利人可以請求返還原物。公司作為法人組織，其證照、印鑒、財務賬冊、財務資料等必定是由公司具體的管理人員掌管、占有和使用。上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司對公司證照、印鑒等公司證照管理無特別規(guī)定，則上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司的法定代表人是公司證照的法定和當然的管理人。吳某梅作為上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司的股東、監(jiān)事（吳某梅原為該公司法定代表人及執(zhí)行董事，后經(jīng)股東會決議，變更為監(jiān)事），無論基于何種理由占有公司證照、印鑒等公司證照，只要公司要求返還，無權(quán)占有人吳某梅即應返還。吳某梅抗辯稱，本案實質(zhì)是張某海為其個人利益提出的訴訟，司法應尊重公司自治。對此，上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司當前并未形成有關(guān)公司證照管理的規(guī)定，在此情況下，上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司依法可要求吳某梅返還公司證照。法院支持上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司相應訴訟請求之后，上海磐某商業(yè)經(jīng)營管理公司的股東之間仍可就公司證照管理模式通過公司自治的方式進行協(xié)商，吳某梅作為公司股東，依然有權(quán)通過行使股東權(quán)利參與公司治理與監(jiān)督。
【相關(guān)案例：冀顯翼、廣州思坦德電子商務有限公司公司證照返還糾紛一案】
冀顯翼、廣州思坦德電子商務有限公司公司證照返還糾紛一案
案號：（2020)粵01民終9732號
廣州市天河區(qū)人民法院認為，一審法院認為：公司公章、財務印鑒、營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證等是公司處理內(nèi)外事務的印鑒、證照，屬于公司的合法財產(chǎn)。冀顯翼在擔任思坦德電商公司法定代表人期間保管有思坦德電商公司及其下屬分公司的公章、財務印鑒、營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證等證照是基于履行職務行為的需要，依據(jù)股東會決議，當其不再擔任公司法定代表人時，上述證照理應返還。此外，廣州市天河區(qū)人民法院還判決冀顯翼協(xié)助辦理公司法定代表人變更登記手續(xù)并支持了公司的律師費損失。
廣州中院認為公司公章、財務印鑒、營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證等是公司處理內(nèi)外事務的印鑒、證照，屬于公司的合法財產(chǎn)。并認為思坦德電商公司為維護自己的合法權(quán)益，順利拿回公司證照、辦理法定代表人變更登記等事宜，不得不委托律師處理相關(guān)法律事務，并由此產(chǎn)生了律師費，也為此提交了委托代理合同、律師費發(fā)票等證據(jù)材料。思坦德電商公司的上述損失與冀顯翼拒不配合辦理返還證照及職務交接事宜的行為有直接的因果關(guān)系，是冀顯翼侵害思坦德電商公司的權(quán)益而給其造成的直接損失，冀顯翼應依法承擔相應損害賠償責任。二審駁回上訴，維持原判。
5.Q:現(xiàn)任法定代表人想滌除登記，但股東不予出具決議或公司不予辦理變更登記，該如何處理？
A：可通過協(xié)商溝通、申請行政機關(guān)介入或提起訴訟等方式解決，具體如下：
①協(xié)商溝通：嘗試與公司管理層、股東或原法定代表人進行充分溝通，說明變更法定代表人的原因和必要性，如公司戰(zhàn)略調(diào)整、原法定代表人離職等，告知其不配合可能帶來的法律風險，爭取其理解與配合。
②發(fā)出書面通知：若協(xié)商無果，可向公司發(fā)出書面通知，正式表達要求變更法定代表人的意愿，并限定合理期限要求公司處理，同時保留好通知送達憑證，如快遞單號、簽收記錄等。
③向登記機關(guān)投訴：若公司仍不配合，可向公司登記機關(guān)（通常為當?shù)毓ど绦姓芾聿块T）投訴，說明公司不配合變更法定代表人的情況，請求工商部門介入?yún)f(xié)調(diào)。登記機關(guān)有權(quán)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，要求公司限期辦理變更登記。
④提起法律訴訟：若上述方法均無效，可向法院提起訴訟，以公司為被告，請求法院判令公司履行協(xié)助變更法定代表人的義務，并可要求其承擔因不配合變更給原告造成的損失。
【相關(guān)案例：張某訴閬中某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司請求變更公司登記糾紛案】
張某訴閬中某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司請求變更公司登記糾紛案
入案編號：2023-08-2-264-003
法院生效裁判認為，張某提交了證據(jù)證明代表閬中某公司對外開展民事活動和對內(nèi)行使管理的人均系韓某，張某并未行使《公司法》規(guī)定的法定代表人參與公司經(jīng)營管理的職權(quán)，系屬名義上的法定代表人，有違公司法規(guī)定，閬中某公司應當及時變更法人登記。因張某不是閬中某公司的股東，無法通過提起召開股東(大)會等內(nèi)部救濟途徑變更法人登記，故其請求閬中某公司向工商登記機關(guān)滌除張某作為該公司法定代表人的登記，應當?shù)玫街С帧?/span>
【相關(guān)案例：韋某某訴新疆某房地產(chǎn)公司、新疆某投資公司、資公司請求變更公司登記糾紛案】
韋某某訴新疆某房地產(chǎn)公司、新疆某投資公司、資公司請求變更公司登記糾紛案
入庫編號：2023-08-2-264-002
法院生效裁判認為，法定代表人是對外代表公司意志的機關(guān)之一，登記的法定代表人依法具有公示效力，但就公司內(nèi)部而言，公司和法定代表人之間為委托法律關(guān)系，法定代表人行使代表人職權(quán)的基礎(chǔ)為公司權(quán)力機關(guān)的授權(quán)，公司權(quán)力機關(guān)終止授權(quán)則法定代表人對外代表公司從事民事活動的職權(quán)終止，公司依法應當及時辦理工商變更登記。
本案中，《新疆某房地產(chǎn)公司章程》第13條規(guī)定，某塔公司股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，有權(quán)選舉和更換董事。第19條規(guī)定，董事會董事由股東委派，董事會對股東會負責，執(zhí)行股東會決議，董事長由董事會選舉產(chǎn)生，第26條規(guī)定，董事長為公司法定代表人,。2013年3月26日，某塔公司成立，韋某某是某塔公司股東某塔投資公司委派的董事，依據(jù)公司章程經(jīng)董事會選舉為董事長，依據(jù)章程擔任公司法定代表人，并辦理了工商登記。因此，韋某某系受公司權(quán)力機關(guān)委托擔任公司法定代表人。
2017年7月18日，某集團公司下發(fā)《關(guān)于干部免職的決定》，免除韋某某某塔公司董事長、法定代表人職務。2017年7月20日某塔投資公司依據(jù)某集團公司上述干部免職決定，向韋某某發(fā)出《免職通知書》，免去韋某某公司董事長、法定代表人職務。《免職通知書》還載明:“本公司作為新疆寶塔房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的控股股東，有權(quán)決定該公司董事長、法定代表人任免。本公司已將對你的免職決定通知另一股東新疆某甲投資公司，該公司未提出異議。本通知自發(fā)出之日生效。"”韋某某被免職后，未在該公司工作,也未從公司領(lǐng)取報酬。本案訴訟中，某鴻公司明確其知曉并同意公司決定，因此，可以認定某塔公司兩股東已經(jīng)就韋某某免職作出股東會決議并通知了韋某某，該決議符合某塔公司章程規(guī)定，不違反法律規(guī)定，依法產(chǎn)生法律效力，雙方的委托關(guān)系終止，韋某某已經(jīng)不享有公司法定代表人的職責。《公司法》第13條規(guī)定:“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記”，某塔公司應當依法辦理法定代表人變更登記。
按照原國家工商行政管理局制定的《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》(1999年修訂)第6條“企業(yè)法人申請辦理法定代表人變更登記，應當向原企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件:(一)對企業(yè)原法定代表人的免職文件;(二)對企業(yè)新任法定代表人的任職文件;(三)由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書”以及第7條“有限責任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議…”之規(guī)定，某塔公司只需提交申請書以及對原法定代表人的免職文件、新法定代表人的任職文件，以及股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議即可自行辦理工商變更登記。本案中，韋某某被免職后其個人不具有辦理法定代表人變更登記的主體資格，某塔公司亦不依法向公司注冊地工商局提交變更申請以及相關(guān)文件，導致韋某某在被免職后仍然對外登記公示為公司法定代表人，在某塔公司相關(guān)訴訟中被限制高消費等，已經(jīng)給韋某某的生活造成實際影響，侵害了其合法權(quán)益。除提起本案訴訟外，韋某某已無其他救濟途徑，故韋某某請求某塔公司辦理工商變更登記，依法有據(jù)，應予支持。至于本案判決作出后，某塔公司是否再選任新的法定代表人，屬于公司自治范疇，本案不予處理。綜上，再審法院認為，原一審、二審判決以某塔公司未形成決議等為由駁回韋某某的訴訟請求有誤，依法予以糾正，韋某某請求某塔公司辦理工商變更登記的請求成立，應予支持。某塔投資公司、某鴻公司僅是某塔公司的股東，且其已經(jīng)就免除韋某某法定代表人作出決議，依法也非辦理變更登記的義務主體，韋某某請求該兩公司辦理或協(xié)助辦理法定代表人工商變更登記，依據(jù)不足，不予支持。
6.Q:原法定代表人拒不交出公司證照等資料，在情況緊急的情況下，該如何申請行為保全？
A：向法院申請行為保全首先需要滿足四個要件：（1）情況緊急：具體情形可包括原法定代表人可能隱匿、毀損公章或營業(yè)執(zhí)照，正在以公司名義簽署損害公司利益的合同，或因拒不交接導致公司經(jīng)營癱瘓等；（2）需以提起訴訟為前提；（3）具有一定勝訴可能性：即需提供股東會 / 董事會罷免原法定代表人的決議、新法定代表人任命文件等，證明其已無權(quán)持有公章；（4）不采取保全措施將造成難以彌補的損害。
此外，申請的具體流程包括準備申請材料、向有管轄權(quán)的法院提出申請、法院審查與裁定、法院執(zhí)行保全措施幾個環(huán)節(jié)。在準備申請材料環(huán)節(jié)，需要準備的材料具體有行為保全申請書、主體資格文件、證據(jù)材料、擔保文件。
但是需要注意的是，公司證照返還糾紛中，有關(guān)保全的案例相對較少，法院就是否支持保全申請也存在爭議，實踐中主要存在以下幾種觀點：
（一）公司證照返還糾紛中，如申請扣押公司證照、印章等，將影響公司正常經(jīng)營，不予支持保全申請
在(2019)晉0321民初868號之一案中，山西省平定縣人民法院認為：
申請人山西森宇房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于2019年5月15日向本院申請訴訟保全，申請事項為：1、請依法立即扣押被申請人非法持有的山西森宇房地產(chǎn)開發(fā)有限公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正、副本原件。2、請依法立即扣押被申請人非法持有的山西森宇房地產(chǎn)開發(fā)有限公司公司公章、合同專用章、財務專用章、發(fā)票專用章；銀行U盾（密碼器）及財務賬冊、會計憑證等。經(jīng)過聽證會、第二次庭審調(diào)解結(jié)束后，申請人又于2019年8月29日向本院申請訴訟保全，申請事項為：請依法立即對被申請人非法持有的山西森宇房地產(chǎn)開發(fā)有限公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正、副本、公司公章、合同專用章及財務賬冊、會計憑證采取保全措施。
本院經(jīng)審查認為，保全措施會影響公司正常經(jīng)營，引發(fā)不必要的社會矛盾，對申請人的保全申請，本院不予支持。
（二）公司證照返還糾紛中，支持查封公司證照、印章等的保全申請
在(2020)京01民終174號案中，北京市石景山區(qū)人民法院認為：
另，胡建明認可營業(yè)執(zhí)照正副本、人民銀行開戶許可證、公章、合同專用章、財務專用章、發(fā)票專用章、U盾2個及2009年-2015年財務賬冊在其處保存。2019年8月1日，三地曼礦業(yè)公司提出保全申請，要求保全營業(yè)執(zhí)照正副本、人民銀行開戶許可證、公章、合同專用章、財務專用章、發(fā)票專用章、U盾2個及2009年-2015年財務賬冊，于2019年8月27日交納保全費并提供擔保。一審法院就保全事宜多次聯(lián)系胡建明，因其工作原因，三地曼礦業(yè)公司及胡建明于2019年10月12日就保全事宜至一審法院進行談話，當庭查封了營業(yè)執(zhí)照正副本、人民銀行開戶許可證、公章、合同專用章、財務專用章、發(fā)票專用章、U盾2個，并于2019年10月12日出具民事裁定書，裁定查封三地曼礦業(yè)公司的營業(yè)執(zhí)照正副本、人民銀行開戶許可證、公章、合同專用章、財務專用章、發(fā)票專用章、U盾2個及2009年-2015年財務賬冊。
（三）行為保全的前提是申請人需證明當事人一方的行為可能會導致案件難以執(zhí)行或造成當事人損害；公司公章管理屬于公司內(nèi)部事務，在公司正常經(jīng)營情況下，法院不宜采取保全措施
在(2018)粵2072民初15340號之二案中，中山市第二人民法院認為：
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條第一款的規(guī)定，當事人向人民法院申請保全的前提條件為可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害。現(xiàn)復議申請人胡繼洪提交的證據(jù)并未能充分證明廖偉明的行為可能會導致案件難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的情況。此外，本案并未進入實體審理階段，在并無直接、充分的證據(jù)證明的情況下，本院現(xiàn)暫未能查明廖偉明保管、使用中山市天乙物流發(fā)展有限公司的公章、財務專用章、合同專用章、銀行賬戶的開戶印鑒、貸款卡、未使用的支票及印章刻制許可證等物品是否已經(jīng)廣東天乙集團有限公司、中山市盛麒房地產(chǎn)投資有限公司一致同意，亦暫無法查明廖偉明的上述保管、使用行為是否已給中山市天乙物流發(fā)展有限公司經(jīng)營及中山市坦洲鎮(zhèn)港澳城邦項目的推進造成不利影響。
另，公章、印鑒、貸款卡及支票的管理和使用為公司內(nèi)部事務，在中山市天乙物流發(fā)展有限公司尚處于正常經(jīng)營狀態(tài)下，法院不宜采取保全措施，以免對中山市天乙物流發(fā)展有限公司的經(jīng)營及中山市坦洲鎮(zhèn)港澳城邦項目的推進造成不利影響。
基于以上事實，本院認為胡繼洪申請本院對中山市天乙物流發(fā)展有限公司的公司公章、財務專用章、合同專用章、銀行賬戶的開戶印鑒、貸款卡、未使用的支票及印章刻制許可證采取保全措施缺乏事實依據(jù)，本院不予支持。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
