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簡評我國信托登記制度的愿景與現(xiàn)實 從中國信托登記結(jié)算公司運行一周年

2018年第09期    作者:朱劍鋒    閱讀 9,731 次

隨著房地產(chǎn)事業(yè)的蓬勃發(fā)展，我國的房地產(chǎn)訴訟和非訟業(yè)務占據(jù)了法律服務行業(yè)市場中的巨大份額。本文擬從商品房預售合同中的幾項常見爭議入手進行分析論證，以期對從事相關領域的法律工作者和購房人在實務中有所助益。

中國信托登記有限責任公司（下稱“信托登記公司”）自2017年9月1日正式開始提供信托登記服務至今，全國信托公司已報送各類新增信托產(chǎn)品登記累計超過5.9萬余筆，其中初始登記1.6萬余筆，涉及初始募集金額約6.4萬億元，在中國信登官網(wǎng)公示的集合信托產(chǎn)品累計5900余筆，涉及初始募集金額約2.9萬億元。通過電子化登記替代信托產(chǎn)品入市前報告，信托登記開始進入“全登”新時代1。可見信托產(chǎn)品登記在上線運行首年便取得了良好的效果。信托公司已將信托產(chǎn)品登記作為設立、管理信托不可或缺的流程之一，說明信托登記公司通過開展信托產(chǎn)品登記業(yè)務使信托登記制度在我國得到了長足的發(fā)展。信托產(chǎn)品登記的重大意義無須贅述，筆者更加關注信托登記公司除了能夠解決信托產(chǎn)品登記等重要問題外，還能夠在繼續(xù)完善我國信托登記制度中發(fā)揮怎樣的作用？

在探討信托登記問題前，應首先梳理信托登記的法律淵源。信托登記的法律依據(jù)源自《中華人民共和國信托法》（下稱“《信托法》”）第十條：“設立信托，對于信托財產(chǎn)，有關法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)的，應當依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應當補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力。” 依照《信托法》的規(guī)定，能夠?qū)π磐行ЯΞa(chǎn)生影響的是信托財產(chǎn)登記，但并沒有對信托財產(chǎn)登記的范圍、方式等作出更詳細的規(guī)定，也沒有對信托產(chǎn)品登記作出規(guī)定。在《信托法》實施后，信托業(yè)對信托登記問題處于僅有上位法、但缺少配套細則的窘境中。信托公司通常自行記錄信托產(chǎn)品和信托受益權等基本信息，通過線下方式向主管部門報送材料。此種模式下，信托財產(chǎn)如涉及法定權屬登記的，則仍將依托于現(xiàn)有的各登記機關按其登記規(guī)則完成。由于我國現(xiàn)行的登記制度中并無“信托”一說，實務中只得通過受托人與交易對手另簽轉(zhuǎn)讓協(xié)議等變通方式完成登記，由此一來，現(xiàn)行的法定權屬登記既無法真實體現(xiàn)被登記財產(chǎn)已成為信托財產(chǎn)的交易過程，也不具備將特定財產(chǎn)公示為信托財產(chǎn)的效力。因此，為充分發(fā)揮信托制度的優(yōu)勢，體現(xiàn)信托財產(chǎn)獨立性，各界對于實現(xiàn)信托財產(chǎn)登記的呼聲頗高，寄希望于設立專門的登記機構(gòu)對信托財產(chǎn)進行法定權屬登記。但是，如何將實現(xiàn)信托財產(chǎn)登記的最終目的與現(xiàn)行大陸法體系的財產(chǎn)登記制度相結(jié)合始終是困擾理論與實務界的難題。中國銀行保險監(jiān)督管理委員會（下稱“銀保監(jiān)會”）2017年8月25日頒布的《信托登記管理辦法》（銀監(jiān)發(fā)[2017]47號）也將信托登記定義為：“中國信托登記有限責任公司（簡稱信托登記公司）對信托機構(gòu)的信托產(chǎn)品及其受益權信息、國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他信息及其變動情況予以記錄的行為。”信托財產(chǎn)登記問題被繼續(xù)擱置。

筆者認為，信托登記可分為信托產(chǎn)品登記與信托財產(chǎn)登記兩大類。其中，解決信托財產(chǎn)登記是我國信托登記制度的核心問題之一，也是起源于英美法的信托制度完美移植到我國法律制度中的重要一環(huán)。雖然《信托登記管理辦法》以及信托登記公司目前的業(yè)務細則并沒有涉及相關的內(nèi)容，但我們?nèi)匀恍老驳乜吹剑y保監(jiān)會在其公布的《中國信托登記有限責任公司監(jiān)督管理辦法》第六條中提到了信托登記公司可以“提供其他不需要辦理法定權屬登記的信托財產(chǎn)的登記服務”。雖然信托登記公司尚未制定相關的業(yè)務細則，但無疑表明了解決信托財產(chǎn)登記問題依然是信托登記公司未來的愿景。而在我國現(xiàn)行法律制度下，實現(xiàn)信托登記中的另一重要功能——信托產(chǎn)品登記成為了信托登記公司的首要任務。

《信托法》沒有對信托產(chǎn)品登記作出規(guī)定，但信托產(chǎn)品登記在金融監(jiān)管、促進信托業(yè)健康發(fā)展、提高金融市場的資源配置效率等方面確實具有十分重要的作用。《信托法》實施后的很長一段時間內(nèi)，由于缺乏統(tǒng)一的登記規(guī)則，不同信托公司對于信托產(chǎn)品登記各行其道的情況較為明顯，信托是否成立及生效均由信托公司自行披露，除《信托法》及金融監(jiān)管部門的相關規(guī)章與規(guī)范性文件明確規(guī)定的內(nèi)容外，不同信托公司甚至對其信托文件中出現(xiàn)的部分信托法律概念和術語都存在不同的表述和理解，導致公眾無法準確獲悉信托產(chǎn)品的設立及運作情況，信托投資者較易對信托產(chǎn)品的重要信息產(chǎn)生理解上的歧義。信托登記公司通過對信托產(chǎn)品進行預登記、初始登記、變更登記、終止登記、更正登記等全過程統(tǒng)一登記，明確登記內(nèi)容應包含信托產(chǎn)品基本信息、信托產(chǎn)品賬戶信息、信托受益權結(jié)構(gòu)、信托合同信息等構(gòu)成信托產(chǎn)品的所有要素，首先從制度層面上解決了信托公司對于信托產(chǎn)品的規(guī)范化披露，通過集合資金信托計劃的公示系統(tǒng)，有效維護投資者的合法權益，也有助于金融監(jiān)管部門及時掌握信托業(yè)的行業(yè)動態(tài)，將監(jiān)管的時效性與針對性大幅提高。因此，信托登記公司開展的信托產(chǎn)品登記業(yè)務在現(xiàn)有信托登記法律制度中起到了舉足輕重的作用。

信托登記公司運行一年多來取得的成績固然令人鼓舞，同時筆者也認為，信托登記公司可以在進一步完善我國信托產(chǎn)品登記制度中繼續(xù)發(fā)揮積極作用，并為下一步實現(xiàn)構(gòu)建信托產(chǎn)品及其信托受益權登記與信息統(tǒng)計平臺、信托產(chǎn)品發(fā)行與交易平臺及信托業(yè)監(jiān)管信息服務平臺等“三大平臺”的目標打下堅實的基礎。

目前，信托產(chǎn)品流通（信托受益權轉(zhuǎn)讓）的主要途徑為信托公司自建平臺或依托第三方金融資產(chǎn)交易所平臺完成。投資者只能通過信托公司了解信托產(chǎn)品的基本信息，無統(tǒng)一交易市場制約信托產(chǎn)品的品種、交易活躍程度，也造成了信托產(chǎn)品的不透明性，對信托業(yè)標準化也造成一定障礙，甚至有不法分子利用金融機構(gòu)與投資者之間的信息不對稱實施詐騙或非法集資活動。因此，以信托登記公司為依托構(gòu)建信托產(chǎn)品及其信托受益權登記與信息統(tǒng)計平臺以及信托產(chǎn)品發(fā)行與交易平臺可以有效解決信托產(chǎn)品、信托受益權等信托行業(yè)基本要素存在不合規(guī)、不透明的問題，使信托受益權交易得到全面監(jiān)管，有利于保護投資者的合法權益。同時也將進一步促進信托業(yè)發(fā)展壯大，形成類似于證券市場的信托產(chǎn)品一、二級市場。為此，筆者圍繞信托產(chǎn)品登記提出以下四方面建議，以期在現(xiàn)實環(huán)境下進一步完善信托產(chǎn)品登記的體系。

首先，我國信托行業(yè)目前面臨的一個嚴峻問題是《信托法》條文的廣度和深度已適應不了信托行業(yè)的速度發(fā)展，金融監(jiān)管部門只得通過一些部門規(guī)章、規(guī)范性文件，甚至“窗口指導”實施對信托行業(yè)的各項監(jiān)管。但就上述監(jiān)管手段本身的科學性、嚴謹性而言，與經(jīng)過嚴格立法程序頒布的法律、行政法規(guī)相比顯然存在差距。這直接導致《信托法》在適用中存在空白，而信托公司一般通過在信托文件中自行約定的方式加以填補。首當其沖的便是對信托法律術語和定義的理解差異。實踐中，只要法律法規(guī)沒有規(guī)定，信托公司即可隨意創(chuàng)設信托收入、信托收益、信托凈收益等無法找到法律淵源的術語。對信托成立、信托生效、信托計劃成立、信托單位的認（申）購、贖回、注銷、終止以及受益權與收益權等概念也可以存在不同理解。同樣的法律結(jié)構(gòu)在不同信托公司設立的信托計劃中的表達方式可能并不相同。因缺乏統(tǒng)一的登記標準，由基礎法律術語表述差異而引起的“蝴蝶效應”傳導至整個信托行業(yè)層面，可能導致投資者難以理解不同信托公司設計的信托產(chǎn)品之間的差異，使得信托產(chǎn)品長期被貼上“非標準化”的標簽。這顯然對以標準化為前提的信托產(chǎn)品二級市場建設造成了嚴重的阻礙。對比證券行業(yè)具備類似登記職能的中國證券登記結(jié)算有限責任公司（下稱“中證登公司”），包括可交易的證券品種、交易術語等基本要素都可從中證登公司制訂的各項基本規(guī)則找到對應出處，從而在本源上做到標準統(tǒng)一。因此，筆者建議信托登記公司在完善信托產(chǎn)品登記業(yè)務的過程中及時制訂、細化各項基本的登記規(guī)則，確定統(tǒng)一的信托法律術語、信托文件的體例與格式，以登記為突破口，加快我國信托產(chǎn)品由“非標”向標準化過渡的步伐。

其次，在法律法規(guī)層面創(chuàng)設信托受益權登記機構(gòu)的概念，并由信托產(chǎn)品受托人或其委托的符合條件的機構(gòu)擔任。在現(xiàn)行的信托法律制度下，我國并未單獨設置信托單位登記機構(gòu)的概念，僅《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第二十九條涉及信托受益權轉(zhuǎn)讓登記：“信托計劃存續(xù)期間，受益人可以向合格投資者轉(zhuǎn)讓其持有的信托單位。信托公司應為受益人辦理受益權轉(zhuǎn)讓的有關手續(xù)。”實務中，信托公司一般采用登記對抗主義。受益人可自行尋找符合法律法規(guī)及信托文件規(guī)定條件的受讓方完成信托受益權轉(zhuǎn)讓交易，雙方可自行簽署轉(zhuǎn)讓協(xié)議，完成轉(zhuǎn)讓款的支付，信托公司負責對該信托受益權轉(zhuǎn)讓交易進行登記，未經(jīng)登記的，不得對抗第三方。此種操作模式符合交易習慣，但缺少具體的法律依據(jù)，若僅憑合同約定，容易在信托業(yè)內(nèi)造成不統(tǒng)一、不透明的結(jié)果。筆者認為應采取雙管齊下的方式填補這一空白：在實務操作層面，建立信托產(chǎn)品交易市場已明確是信托登記公司的“三大平臺”目標之一，信托登記公司的業(yè)務范圍已包括信托產(chǎn)品的發(fā)行、交易、轉(zhuǎn)讓、結(jié)算等服務以及信托受益權賬戶的設立和管理等方面。因此，由信托登記公司牽頭制訂相關的信托受益權轉(zhuǎn)讓登記細則，建立信托受益權專屬的TA系統(tǒng)，開展與信托公司TA系統(tǒng)的對接調(diào)試不存在法律上的障礙；在法律法規(guī)層面，建議監(jiān)管部門適時修訂《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》、《信托登記管理辦法》等相關法規(guī)，引入“信托受益權登記機構(gòu)”這一全新的概念，明確信托登記公司即國家法定的信托受益權登記機構(gòu)，使信托登記公司能夠名正言順地實施信托受益權的賬戶登記與管理。同時，對于不存在信托受益權流通需求的部分單一信托產(chǎn)品，信托公司亦可繼續(xù)保留信托受益權登記的職責，但相關數(shù)據(jù)仍需向信托登記公司進行報送，類似于中證登公司與基金公司之間的職責劃分。筆者也深知在實務中，創(chuàng)設一個法律概念在立法中的難度與信托登記公司開展各項準備工作同樣復雜和艱巨，一個新設的法律概念將帶來一系列配套法規(guī)的調(diào)整。但若無基礎的法律概念，則勢必在構(gòu)建信托產(chǎn)品一級市場與二級市場中缺少必要的法律支撐。因此，筆者在此提出“信托受益權登記機構(gòu)”的概念，以求從細節(jié)入手，夯實信托產(chǎn)品登記的法律基礎。

再次，信托登記公司應進一步提升信托產(chǎn)品登記公示的影響力，使之成為司法機關判定信托法律關系的法定依據(jù)。信托登記公司的公示系統(tǒng)不應僅成為信托產(chǎn)品的“展示平臺”，而應當作為法定登記機構(gòu)面向公眾和司法、執(zhí)法機關提供信息查詢、證明的服務。具體表現(xiàn)為除非有相反證據(jù)，司法、執(zhí)法部門有權直接引用登記信息作為履行其職責的依據(jù)，公眾有權以信托登記公司的登記信息作為證據(jù)，司法機關對涉及信托受益權的強制執(zhí)行也必須通過信托登記公司協(xié)助執(zhí)行完成。為實現(xiàn)這一目標，信托登記公司應盡快制定詳盡的信息查詢、司法協(xié)助業(yè)務規(guī)則，明確司法、執(zhí)法部門查詢信托產(chǎn)品的真?zhèn)巍⑿磐惺芤鏅嗟臋鄬僖约皟鼋Y(jié)信托受益權只能通過信托登記公司協(xié)助完成，而不是受托人。筆者認為較理想的模式是由最高人民法院通過司法解釋等形式對訴訟、仲裁中涉及信托受益權、信托財產(chǎn)的確權以及信托法律關系的認定等問題，明確認可信托登記公司所作登記的法律效力。

第四，信托登記公司可探索建立信托產(chǎn)品存續(xù)期間的法定信息披露平臺及相應的披露規(guī)則。如上文所述，目前信托產(chǎn)品的信息披露仍較多采用線下、線上結(jié)合的模式，并且不同信托公司的披露方式存在明顯差異，容易因人為因素引起信息披露錯誤、遺漏等問題，進而損害投資者的合法權益。而信托存續(xù)期間，信托產(chǎn)品可能由于各種原因需對產(chǎn)品交易結(jié)進行調(diào)整，簽署必要的補充法律文件，或者就信托產(chǎn)品中涉及的重要問題與受益人進行協(xié)商并形成決議。因此，信托產(chǎn)品必然面臨存續(xù)過程中的信息披露問題。《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》設專章對信息披露作了原則性規(guī)定，但披露的具體方式未作明確規(guī)定，實務中基本由信托公司在信托文件中自行確定。因此，建立統(tǒng)一的信托產(chǎn)品信息披露規(guī)則，制定統(tǒng)一的信息披露格式準則可有效提高信息披露的效率、準確率，強化信息披露的責任意識，有助于投資者更便捷地獲取信托產(chǎn)品的相關信息。筆者認為，建立統(tǒng)一、規(guī)范的信息披露制度應當是信托登記公司的工作內(nèi)容之一。但信托產(chǎn)品定位于私募，不得公開營銷宣傳，如何把握信息披露的透明度與信托產(chǎn)品私募特性中的保密特點，則是實務中需要解決的重要問題之一。

除了常規(guī)的信息披露外，受益人大會制度是集合資金信托計劃中設置的特別議事規(guī)則，具有獨特的程序，并且事關信托產(chǎn)品全體受益人的利益，對信托產(chǎn)品的運行及投資者權益維護都具有十分重要的意義。在此背景下，信托登記公司需要對諸如受益人大會的召開通知與決議、信托運作報告、清算報告的內(nèi)容和格式做出相應的登記準則，并與信息披露制度結(jié)合，及時向投資者披露。比較國內(nèi)其他金融工具的登記與信息披露制度，包括股票、債券等，依托于交易所、中證登公司、中央國債登記結(jié)算公司（下稱“中央結(jié)算公司”）已有完善的登記、交易及信息披露制度，確保在產(chǎn)品發(fā)行、運行、兌付全過程中均能保持合法合規(guī)，從而保障參與各方的合法權益。筆者建議信托登記公司可借鑒與交易所、中證登公司、中央結(jié)算公司對于信息披露制定的各項要求，探索建立適合信托產(chǎn)品的信息披露平臺，為信托產(chǎn)品存續(xù)期間的信息披露做好制度準備。

綜上所述，完善的信托登記制度非一朝一夕所能建立，上述四個方面是筆者認為現(xiàn)階段可通過制度建設解決的信托產(chǎn)品登記中的實際問題，也將夯實信托登記公司未來在信托產(chǎn)品登記基礎上構(gòu)建“三大平臺”的法理基礎。信托登記公司經(jīng)過一年多的成功運作，已實現(xiàn)了新設信托產(chǎn)品登記的全覆蓋，這將有助于未來信托登記公司突破我國信托登記法律制度中的瓶頸——信托財產(chǎn)登記，徹底厘清我國信托財產(chǎn)登記問題。因此，信托登記公司借助信托產(chǎn)品登記的寶貴經(jīng)驗邁向信托財產(chǎn)登記是各界期盼的美好愿景，但也將面臨比信托產(chǎn)品登記更復雜的單一所有權體制下的現(xiàn)行財產(chǎn)登記制度的融合問題。當然，實現(xiàn)信托財產(chǎn)登記不能僅憑借信托登記公司的一己之力，還需要相關登記機關、司法機關的共同參與，明確各方的權責劃分及登記效力，從法理和實務層面上解決現(xiàn)有的法律障礙。相信在各界的共同推動下，通過信托登記公司運行一年來打下的堅實基礎，我國的信托登記制度必定伴隨著信托登記公司各項登記業(yè)務的愈發(fā)完善和成熟不斷取得突破。

1.中國信托登記有限責任公司：《聚智慧邁新征程 砥礪行攀新高峰——中國信登信托登記系統(tǒng)上線一周年暨第一屆專家咨詢委員會第一次會議召開》，http://www.chinatrc.com.cn/contents/2018/8/31-ffbe640fda24473e9cd10f192ff476c2.html

朱劍鋒

上海市海華永泰律師事務所合伙人，上海律協(xié)信托業(yè)務研究委員會委員。