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? 共建“一帶一路”常設(shè)仲裁機構(gòu) 可考慮在香港設(shè)立專門機構(gòu),化競爭為合作,處理相關(guān)爭議

2016年第07期    作者: 王鳴峰 彭禧雯    閱讀 7,884 次


      本文的上篇集中討論香港建設(shè)亞太區(qū)國際法律及解決爭議服務(wù)中心的意義。本篇承接上篇的內(nèi)容,從“一帶一路”的典型爭議出發(fā)分析香港作為“一帶一路”爭議解決中心的優(yōu)勢,并建議香港內(nèi)地共同建設(shè)一個常設(shè)仲裁機構(gòu),集中處理“一帶一路”相關(guān)爭議,務(wù)求整合資源、化競爭為合作、促進溝通合作。

“一帶一路”主要爭議類型

“一帶一路”建設(shè)帶動不少經(jīng)貿(mào)合作,據(jù)商務(wù)部消息,2015年上半年,我國企業(yè)與沿線國家的主要合作包括:

(1) 對外直接投資:我國企業(yè)共對沿線的48個國家進行了直接投資,投資額合計70.5億美元;

(2) 對外貿(mào)易:我國與沿線國家雙邊貿(mào)易總額4853.7億美元;

(3) 對外承包工程:我國企業(yè)在沿線的60個國家承攬對外承包工程項目1401個,新簽合同額375.5億美元。

從上可見,和“一帶一路”相關(guān)的爭議主要有三類:對外直投產(chǎn)生的爭議;和國際貿(mào)易、運輸相關(guān)的爭議;和跨境建設(shè)工程相關(guān)的爭議。

香港處理相關(guān)爭議經(jīng)驗豐富

香港作為國際金融中心(包括人民幣離岸中心)、國際投資貿(mào)易中心以及物流與航運中心,擁有豐富的處理相關(guān)法律問題的經(jīng)驗,處理過不少和國際貿(mào)易和對外投資相關(guān)的爭議。

在對外直接投資方面,近年中國企業(yè)多利用香港作為窗口進行對外投資,因此香港法律界對于代表中國企業(yè)對外投資有豐富經(jīng)驗。長期和中國企業(yè)合作使得很多香港律師對中國企業(yè)的發(fā)展需求和商業(yè)習慣有比較深入的了解,在設(shè)計投資框架和談判過程中能更好的為中國企業(yè)爭取利益,在爭議解決過程當中也能采取對中國企業(yè)最有利的訴訟策略。

值得一提的是,在中國企業(yè)的對外投資(outbound investments)中,最經(jīng)常采用的準據(jù)法是香港法和美國法,如果采用香港法,香港律師自然是專家;美國法亦是香港法律服務(wù)業(yè)經(jīng)常接觸的法律體系,而且很多美資律師事務(wù)所均將亞洲總部設(shè)在香港。因此,香港律師能在中國企業(yè)對外投資方面提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。萬一產(chǎn)生爭議,香港的爭議解決律師也能對相關(guān)法律問題進行深入分析。

在對外貿(mào)易方面,香港是世界著名的自由貿(mào)易港,在航運領(lǐng)域有著一定的地位。因此,香港有不少律所專注于海商法(shipping law)領(lǐng)域,不論在起草合同、提供意見還是爭議解決方面都有專業(yè)的團隊。

在建筑工程方面,香港更是擁有一批世界知名的建筑法律人才,特別是有一批專門處理建筑工程爭議的大律師。大量的大型建設(shè)是香港得以成為國際金融貿(mào)易中心的基礎(chǔ),不管是機場、鐵路還是大橋,建設(shè)的背后都需要大量建筑業(yè)人才和法律人才的支持。除此以外,香港國際仲裁中心每年處理大量和建筑相關(guān)的爭議,這里面不僅僅有在香港本地的建筑工程,亦有很多境外的建筑工程。因此,如果中國企業(yè)對外承包的建筑工程發(fā)生爭議,香港將是最適合的爭議解決地,在這里不但有經(jīng)驗豐富的仲裁中心和配套設(shè)施,還有最好的建筑法律師以及專家證人。

建“一帶一路”常設(shè)仲裁中心

和制定政策同樣重要的是落實政策。關(guān)于建設(shè)亞太區(qū)爭議解決中心,全國港澳研究會成員宋小莊和韓成科曾提議香港和內(nèi)地的仲裁機構(gòu)可以聯(lián)合為“一帶一路”服務(wù),筆者認為這個建議是完全可行的。事實上,目前已經(jīng)有香港的調(diào)解中心和國內(nèi)的仲裁中心成為合作伙伴,提供更全面的仲裁和調(diào)解服務(wù)。香港與內(nèi)地仲裁中心之間的合作指日可待。

如果把這個想法再推進一步,可以考慮在香港設(shè)立專門解決“一帶一路”糾紛的常設(shè)仲裁機構(gòu),共同處理所有與“一帶一路”相關(guān)的爭議。這樣的好處是能夠結(jié)合香港與內(nèi)地的法律優(yōu)勢,化競爭為合作,更有效率地處理“一帶一路”相關(guān)爭議。

目前香港與內(nèi)地的仲裁機構(gòu)相互之間沒有太多合作,但實務(wù)中適用香港法在國內(nèi)機構(gòu)仲裁,以及適用中國法在香港仲裁機構(gòu)仲裁的案件并不少。如果能把各仲裁機構(gòu)的資源集中到一個常設(shè)仲裁機構(gòu)中,也就意味著這個機構(gòu)能提供香港與內(nèi)地任何一個管轄區(qū)的相關(guān)法律服務(wù)。不管仲裁所適用的規(guī)則是哪個機構(gòu)的規(guī)則,實體法是中國法還是香港法,常設(shè)仲裁中心都能提供一體化的法律服務(wù)。

基于國際仲裁的特性,仲裁程序中遇到的很多法律問題都是跨境的,比如取證、臨時措施的頒發(fā)和執(zhí)行、仲裁裁決的執(zhí)行等。目前這些不同管轄區(qū)的程序都要由仲裁方自行解決,但是一旦設(shè)立常設(shè)機構(gòu),也許可以對仲裁方提供一定的法律援助、簡化程序。舉個例子,在國內(nèi)的臨時保全措施需要通過仲裁委員向法院提出申請,如果仲裁機構(gòu)在境外,則無法向中國法院申請國內(nèi)的臨時措施。如果存在一個跨境的常設(shè)機構(gòu),也許可以實現(xiàn)通過常設(shè)機構(gòu)向國內(nèi)法院提出申請,解決目前境外仲裁的困境。

常設(shè)機構(gòu)的設(shè)立只是一個初步的想法,需要香港及內(nèi)地政府共同配合,推出相應(yīng)的配套措施。如果這個構(gòu)想真的能實現(xiàn),影響不僅僅停留在經(jīng)濟利益層面:首先,我國將出現(xiàn)一個大型的、國際化的仲裁機構(gòu),這對于提升我國在國際仲裁領(lǐng)域的地位大有幫助;其次,有了常設(shè)仲裁機構(gòu),自然能吸引質(zhì)量好的案件,對于律師來說,是非常好的發(fā)展機會,尤其是對于國內(nèi)律師來說,無疑是為他們打開了國際化的大門,讓他們能在和其他國家、地區(qū)的律師的合作中熟習國際仲裁,長遠而言,這也有助于推動我國的法治發(fā)展;最后,對于香港和內(nèi)地來說,這是一個絕佳的排除誤解、通力合作、走向融合的過程。

在“一帶一路”建設(shè)中,兩個最為重要的硬件分別是亞投行和亞太區(qū)法律服務(wù)和爭議解決中心,這兩者分別應(yīng)對中國企業(yè)“走出去”過程中必然會碰到的資金問題和法律問題。常設(shè)仲裁中心如能設(shè)立,必能成為亞投行的最佳配套設(shè)施,促進“一帶一路”的建設(shè)。

 

 

王鳴峰

博士、資深大律師

香港大律師公會中國業(yè)務(wù)發(fā)展委員會主席

上海市通力律師事務(wù)所法律顧問。

 

彭禧雯

曾在匯仲律師事務(wù)所北京辦公室及方達律師事務(wù)所香港辦公室實習。

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