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一、林權資產(chǎn)證券化的必要性
林業(yè)資產(chǎn)證券化在為林業(yè)建設融資、盤活流動性較差的林業(yè)資產(chǎn)等問題上具有重要作用，具有良好的發(fā)展前景。隨著資產(chǎn)證券化在其他領域的實施和推廣，尤其是在基礎設施領域的推廣，也為林業(yè)資產(chǎn)證券化積累了寶貴的經(jīng)驗。
我國林業(yè)企業(yè)目前的現(xiàn)狀是，國有企業(yè)仍然占據(jù)著相當大的比重。在國有林業(yè)大中型企業(yè)中，有許多企業(yè)，一方面持有大量的應收賬款、林權等流動性較差的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)；另一方面負擔著巨額的銀行債務和企業(yè)債務。利用資產(chǎn)證券化融資可以改善林業(yè)國有企業(yè)的資產(chǎn)負債結構，實現(xiàn)債務的轉讓和抵減，盤活存量資產(chǎn)，改變債務和收益的期限結構。
二、林權資產(chǎn)證券化的核心法律問題
林權是指森林、林木和林地的所有權和使用權。林權是一種復合性物權，包括對森林、林地或林木的所有權和對森林、林地或林木的用益物權。享有林權的主體可以是國家、農(nóng)民集體、自然人、其他法人或其他組織。林權登記意義上的森林的含義應視為林地和林木的結合。而在林權資產(chǎn)證券化中，最關鍵的一個步驟就是享有林權的主體，即原始權益人將林權資產(chǎn)轉讓給特殊目的載體（SPV），這個特殊目的載體（SPV）往往是證券公司下屬的基金子公司，SPV再以林權產(chǎn)生的收益為基礎資產(chǎn)發(fā)行資產(chǎn)支持證券，而該林權資產(chǎn)也要抵押給資產(chǎn)支持證券的投資者。由此，林權資產(chǎn)的抵押問題成為林權資產(chǎn)證券化中最核心、最棘手的問題。
（一）哪些林業(yè)資產(chǎn)可以抵押？哪些則不能？
我國各個省級甚至地市級地方政府都出臺有《林權抵押登記管理辦法》、《林權抵押登記管理細則》等地方行政法規(guī)。例如，《重慶市林權抵押融資登記管理實施細則》第五條規(guī)定：“下列林權可用于抵押：（一）用材林、經(jīng)濟林、薪炭林的林木所有權和林地使用權，采伐跡地、火燒跡地的林地使用權；（二）通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包林地，經(jīng)依法登記取得的林權承包經(jīng)營權；（三）法律法規(guī)及國家規(guī)定的可用于抵押的其他林權。”《山東省林權抵押貸款管理辦法》第五條規(guī)定：“下列林權可用于抵押：（一）用材林、經(jīng)濟林等商品林的林木所有權、使用權及其林地使用權；（二）一般公益林的林木所有權、使用權及其林地使用權；（三）采伐跡地、火燒跡地，以及荒山、荒溝、荒丘、荒灘的林地使用權；（四）縣級以上人民政府規(guī)劃確定的宜林地的林地使用權；（五）法律法規(guī)規(guī)定的其他林權。”
而《中國銀監(jiān)會、國家林業(yè)局關于林權抵押貸款的實施意見》（銀監(jiān)發(fā)〔2013〕32號）第一條規(guī)定：“可抵押林權具體包括用材林、經(jīng)濟林、薪炭林的林木所有權和使用權及相應林地使用權；用材林、經(jīng)濟林、薪炭林的采伐跡地、火燒跡地的林地使用權；國家規(guī)定可以抵押的其他森林、林木所有權、使用權和林地使用權。”由于該《實施意見》是由中央級別的國家機關制定的，效力層級上比地方法規(guī)要高，所以我們可以以該規(guī)定為參照。從上述規(guī)定中，可以得出結論，林木的所有權和使用權以及相應的林地的使用權，都是可以拿來抵押的林權。而且根據(jù)有關規(guī)定以及物權法、擔保法的法理，當林地上的林木所有權和使用權抵押時，其林地使用權也必須同時抵押；反過來，當林地使用權抵押時，林地上的林木所有權和使用權也必須同時抵押。這就是“地隨林走、林隨地走”的原則。
此外，上述《實施意見》第九條還規(guī)定了金融機構不應接受無法處置變現(xiàn)的林權作為抵押財產(chǎn)，包括水源涵養(yǎng)林、水土保持林、防風固沙林、農(nóng)田和牧場防護林、護岸林、護路林等防護林所有權、使用權及相應的林地使用權，以及國防林、實驗林、母樹林、環(huán)境保護林、風景林，名勝古跡和革命紀念地的林木，自然保護區(qū)的森林等特種用途林所有權、使用權及相應的林地使用權。
（二）林權抵押的生效要件、林權抵押的登記機關有哪些？
林權抵押合同是林權抵押法律關系的基礎。《合同法》第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”一般來說，依法成立的合同，自成立時起就發(fā)生法律效力。但是，有的法律或者行政法規(guī)規(guī)定，某些種類的合同，應當辦理批準、登記等手續(xù)才能生效。在這種情況下，合同只有在經(jīng)過了批準或者辦理了登記后，才能發(fā)生法律效力，當事人的權利義務才能得到法律的認可。
而《擔保法》第四十一條規(guī)定：“當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。”該法第四十二條規(guī)定：“辦理抵押物登記的部門如下：......（三）以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門......”
從上述法律法規(guī)的規(guī)定可以看出，涉及林權抵押的合同，必須在縣級以上林業(yè)主管部門（區(qū)縣林業(yè)局）那里登記后方能生效。
此外，我國法規(guī)還規(guī)定,經(jīng)營國家無償劃撥森林資源資產(chǎn)的單位，以其經(jīng)營的森林資源資產(chǎn)申請抵押時，應先辦理相關的森林、林木劃撥手續(xù)，否則，抵押無效。
（三）如何行使林權抵押權？
此處可以參考《中國銀監(jiān)會、國家林業(yè)局關于林權抵押貸款的實施意見》（銀監(jiān)發(fā)〔2013〕32號）的規(guī)定，該《實施意見》第三十條規(guī)定：“貸款到期后，借款人未清償債務或出現(xiàn)抵押合同規(guī)定的行使抵押權的其他情形時，可通過競價交易、協(xié)議轉讓、林木采伐或訴訟等途徑處置已抵押的林權。通過競價交易方式處置的，銀行業(yè)金融機構要與抵押人協(xié)商將已抵押林權轉讓給最高應價者，所得價款由銀行業(yè)金融機構優(yōu)先受償；通過協(xié)議轉讓方式處置的，銀行業(yè)金融機構要與抵押人協(xié)商將所得價款由銀行業(yè)金融機構優(yōu)先受償；通過林木采伐方式處置的，銀行業(yè)金融機構要與抵押人協(xié)商依法向縣級以上地方人民政府林業(yè)主管部門提出林木采伐申請。”
也就是說，享有抵押權的機構可以通過競價交易、協(xié)議轉讓、林木采伐或訴訟等途徑處置已抵押的林權。
另外，還有一點值得注意的是，《實施意見》第二十四條規(guī)定：“對于已全部抵押的林權，不得重復辦理抵押登記。除取得抵押權人書面同意外，不予辦理林權變更登記。”——這對于作為林權抵押權初始登記權利人的各個機構而言，是一個利好。
三、完善林權資產(chǎn)證券化的建議
（一）完善資產(chǎn)證券化的法律環(huán)境
資產(chǎn)證券化是一種金融工具,其發(fā)展必須要有配套的法律環(huán)境。資產(chǎn)證券化要實現(xiàn)規(guī)范化、系統(tǒng)化,對法律環(huán)境有兩方面的要求,一是要構建資產(chǎn)證券化所需要的法律框架,制定有關法規(guī),為其發(fā)展提供有力的法律保障；二是改進和完善現(xiàn)行法律法規(guī)與資產(chǎn)證券化沖突的部分,建立適應資產(chǎn)證券化發(fā)展的法律環(huán)境體系。具體而言，可以在正在制訂的《民法總則》中明確林權的法律屬性及其各項權能，并且在《擔保法》中增加有關林權辦理抵押擔保的程序性規(guī)定。
（二）加大資本市場的支持力度
在2016年9月舉行的G20杭州峰會上，“綠色金融”首次被寫入了G20公報議題，并成立了G20綠色金融研究小組（GFSG）。在峰會召開前幾天的8月31日，中國人民銀行、財政部等七部委聯(lián)合印發(fā)了《關于構建綠色金融體系的指導意見》。中國銀行間市場交易商協(xié)會、上海證券交易所陸續(xù)分別出臺了“綠色公司債券”、“綠色中期票據(jù)”試點，上交所還對綠色債專門開辟了綠色通道，加快審核效率，引入專業(yè)綠色投資者，降低綠色發(fā)行人的融資成本。足見國家對綠色金融的重視。而林業(yè)作為國家綠色資產(chǎn)的重要組成部分，筆者建議也應當考慮在資本市場開展“綠色資產(chǎn)證券化”試點，可以在銀行間市場交易商協(xié)會“綠色中期票據(jù)”的基礎上試點“綠色資產(chǎn)支持票據(jù)”，在上交所“綠色公司債券”的基礎上試點“綠色資產(chǎn)支持專項計劃”，開辟綠色通道，降低林權資產(chǎn)支持證券發(fā)行的成本。
總結：
林業(yè)是一項重要的公益事業(yè)和基礎產(chǎn)業(yè)，它承擔著生態(tài)建設和林產(chǎn)品供應的重要任務，但目前林業(yè)資金投入與需求之間的差距成為制約林業(yè)發(fā)展的主要障礙，我國的林業(yè)建設迫切需要引入新的融資機制。未來，林權資產(chǎn)證券化將成為我國林業(yè)產(chǎn)業(yè)重要的投融資渠道。
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仇昊
上海正策律師事務所律師，市律協(xié)金融工具業(yè)務研究委員會委員。
業(yè)務方向為資本市場、金融證券。
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